Due Diligence Fiscal en M&A: Identifique las Contingencias Antes de Cerrar

La due diligence fiscal es el análisis del riesgo tributario histórico de una empresa antes de su compraventa. Su objetivo no es encontrar fraudes, sino identificar las irregularidades acumuladas durante los ejercicios no prescritos que pueden convertirse en deudas tributarias futuras del comprador si no se gestionan contractualmente.

El comprador de una empresa en España hereda, junto con los activos y el negocio, la responsabilidad fiscal derivada de los hechos ocurridos durante los ejercicios que la Administración todavía puede revisar. El artículo 66 de la Ley General Tributaria establece el plazo general de prescripción en cuatro años. Si la empresa ha tenido una gestión fiscal imperfecta en alguno de ellos —lo que es estadísticamente probable en empresas medianas sin un CFO o asesor fiscal especializado—, el comprador asume ese riesgo sin haberlo evaluado.

La due diligence fiscal lo cuantifica, lo califica y lo convierte en cláusulas del contrato de compraventa.

El marco temporal: qué ejercicios se revisan y por qué

El estándar de mercado es revisar los cuatro últimos ejercicios fiscales no prescritos. Para una operación que cierra en 2026, eso significa 2022, 2023, 2024 y 2025. Hay situaciones que justifican ampliar ese alcance.

Bases imponibles negativas (BINs). El artículo 26.5 LIS establece que el derecho de la Administración a comprobar las BINs prescribe a los diez años desde la declaración del ejercicio en que se generaron. Si la empresa tiene pérdidas fiscales de ejercicios de 2015 o 2016, el comprador hereda el riesgo de que sean cuestionadas hasta 2026 o 2027. Sin documentación de esos ejercicios, la BIN es un activo de valor incierto.

Inspección en curso. Si la AEAT ha iniciado actuaciones de comprobación, el plazo de prescripción se interrumpe desde la notificación. El equipo de due diligence necesita entender el alcance exacto del procedimiento y el riesgo estimado de regularización.

Reestructuraciones recientes al amparo del régimen FEAC. Las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos o canje de valores realizadas bajo el régimen especial del Capítulo VII del Título VII LIS pueden ser revisadas por la AEAT para verificar la existencia de motivo económico válido.

Las cinco contingencias fiscales más frecuentes en España

Con base en nuestra experiencia en operaciones de M&A en el mercado español, estas son las cinco contingencias que aparecen con mayor frecuencia:

1. Gastos personales del socio deducidos como gasto empresarial. Seguros de vida privados, vehículos de uso personal no tributados, viajes sin relación con la actividad. La acumulación durante varios ejercicios puede generar cuotas de IS no ingresadas de seis cifras.

2. Operaciones vinculadas sin documentación de precios de transferencia. Especialmente alquileres de inmuebles del socio a la empresa, préstamos entre sociedades del grupo sin interés o a tipo inferior al mercado, y servicios de gestión de la holding a las filiales sin justificación real. El riesgo de ajuste de inspección es alto: el Plan Anual de Control Tributario 2025 incluye las operaciones vinculadas como área de atención prioritaria.

3. IVA indebidamente deducido en operaciones mixtas. Empresas que realizan simultáneamente operaciones sujetas a IVA y operaciones exentas —holdings, inmobiliarias, sanitarias— y han deducido el 100% del IVA soportado sin aplicar la regla de prorrata del artículo 104 LIVA.

4. Bases imponibles negativas sin documentación de soporte. Las BINs generadas en ejercicios de más de cuatro años de antigüedad siguen siendo comprobables durante diez años, pero si la documentación de esos ejercicios no está disponible, la AEAT puede rechazarlas en inspección.

5. Retenciones de IRPF no practicadas sobre retribuciones en especie. Seguros de vida, vehículos de empresa con uso privado no tributado, opciones sobre acciones no valoradas correctamente. El incumplimiento genera deuda tributaria para el pagador —la empresa adquirida— más intereses y, frecuentemente, sanciones.

De las contingencias al SPA: los tres mecanismos contractuales

Una vez que el informe de due diligence fiscal ha cuantificado las contingencias identificadas, el paso siguiente es trasladarlas al contrato de compraventa (SPA) mediante el mecanismo más adecuado para cada caso.

Ajuste de precio directo. Para contingencias cuantificadas con certeza razonable y alta probabilidad de materialización. El precio se reduce en el importe estimado de la contingencia. El vendedor puede resistir esta opción para contingencias de probabilidad incierta.

Indemnidad fiscal específica (tax indemnity). El vendedor se compromete a indemnizar al comprador si la empresa es objeto de una liquidación fiscal por hechos anteriores al cierre, hasta un importe máximo acordado y durante un período definido. Es el mecanismo preferido para contingencias reales pero de materialización incierta.

Escrow fiscal. Una parte del precio queda retenida en una cuenta de garantía durante el período de prescripción de los ejercicios revisados. El coste financiero del escrow —el dinero que el vendedor no recibe hasta su liberación— es la prima de riesgo que el comprador le transfiere al vendedor.

Vendor due diligence: el enfoque del vendedor

El vendedor que quiere maximizar el precio y acelerar el proceso tiene un incentivo claro para encargar una vendor due diligence fiscal antes de lanzar el proceso de venta.

La vendor due diligence permite identificar las contingencias que el equipo del comprador va a encontrar, resolver las que sean susceptibles de regularización voluntaria antes de que llegue el comprador, y presentar las restantes como contingencias cuantificadas y gestionadas en lugar de como riesgos opacos. Un proceso de venta con vendor DD reduce el período de negociación post-due diligence y minimiza los ajustes de precio sorpresivos.