Pacto de socios

Qué es el pacto de socios

El pacto de socios (o acuerdo de socios) es el contrato privado que regula las relaciones entre los socios de una sociedad más allá de lo que establecen los estatutos sociales y la ley. Es un documento de derecho privado que no tiene por qué inscribirse en el Registro Mercantil, lo que le dota de confidencialidad frente a terceros.

Mientras los estatutos son el documento público que regula la estructura de la sociedad con carácter general (y que debe ajustarse a lo que permite la Ley de Sociedades de Capital), el pacto de socios permite regular con libertad las relaciones entre los socios de forma mucho más detallada, adaptándose a la situación concreta de cada empresa.

Cuándo es imprescindible contar con un pacto de socios

El pacto de socios es especialmente crítico en estas situaciones:

• Startups con múltiples fundadores: regula quién hace qué, qué pasa si un fundador se va antes de tiempo y cómo se toman las decisiones cuando no hay mayoría clara
• Entrada de inversores (business angels, fondos de venture capital): los inversores casi siempre exigen un pacto de socios como condición para invertir
• Empresas familiares: anticipa los conflictos de generaciones, establece protocolos de sucesión y regula las salidas de familiares de la sociedad
• Joint ventures: cuando dos empresas crean una sociedad conjunta, el pacto regula el gobierno y los conflictos de intereses

Cláusulas esenciales de un pacto de socios

Gobierno y toma de decisiones:

• Composición del consejo de administración y derechos de designar consejeros por parte de cada socio
• Materias reservadas (decisiones que requieren mayoría reforzada o unanimidad)
• Política de dividendos y retribución de los socios ejecutivos

Derechos económicos:

• Participación en beneficios y en la liquidación
• Aportaciones adicionales de capital (¿pueden exigirse? ¿en qué condiciones?)
• Salario y condiciones laborales de los socios que trabajan en la empresa

Transmisión de participaciones:

• Derecho de tanteo y retracto: antes de vender a un tercero, el socio debe ofrecerlo al resto
• Drag along (arrastre): si los socios mayoritarios reciben una oferta de compra, pueden obligar a los minoritarios a vender en las mismas condiciones
• Tag along (acompañamiento): si los mayoritarios venden, los minoritarios tienen derecho a vender también en las mismas condiciones
• Derecho de primera oferta (ROFO) y derecho de primera negativa (ROFR)
• Cláusula antidilución: protege al inversor de que su participación se diluya en futuras ampliaciones de capital a precio inferior al que él pagó

Cláusulas de permanencia (vesting): Los fundadores adquieren sus participaciones de forma gradual durante un período determinado (habitualmente 4 años con cliff de 1 año). Si un fundador se va antes, pierde las participaciones no devengadas. Protege a la empresa y a los demás socios de que un fundador se vaya muy pronto llevándose una participación relevante.

Confidencialidad y no competencia:

• Obligación de mantener confidencialidad sobre el negocio
• Pacto de no competencia durante la vigencia de la sociedad y un período posterior

Mecanismos de salida y resolución de conflictos:

• Procedimientos para resolver desacuerdos entre socios (mediación, arbitraje)
• Cláusula shotgun o buy-sell: cuando dos socios no se ponen de acuerdo, uno propone un precio y el otro elige si compra o vende a ese precio
• Derecho de arrastre en caso de liquidación

Pacto de socios vs. estatutos sociales

Un buen asesoramiento legal permite alinear pacto y estatutos para maximizar la protección de todas las partes.