Compraventa de empresa (SPA)

Qué es el SPA (Share Purchase Agreement)

El Share Purchase Agreement (SPA) es el contrato principal en una operación de compraventa de empresa. Recoge los términos y condiciones definitivos acordados entre comprador y vendedor: precio, forma de pago, condiciones para el cierre de la operación, declaraciones y garantías del vendedor, mecanismos de ajuste de precio e indemnizaciones. Aunque el término SPA hace referencia técnicamente a la compraventa de acciones o participaciones, en la práctica del mercado español se utiliza para designar cualquier contrato principal de compraventa de empresa, sea de acciones o de activos.

Share deal vs. Asset deal

La primera decisión estructural en una compraventa de empresa es si la operación se instrumenta como un share deal (compraventa de acciones o participaciones) o como un asset deal (compraventa de activos).

Share deal

El comprador adquiere las acciones o participaciones de la sociedad objetivo, de modo que esta mantiene su personalidad jurídica con todos sus activos, contratos, empleados, licencias y pasivos. La ventaja para el comprador es la continuidad de la empresa sin interrupciones; el riesgo es heredar pasivos ocultos que el due diligence no haya detectado.

Desde el punto de vista fiscal, el share deal suele tener un tratamiento más favorable para el vendedor (posible exención del 95% de la plusvalía si se dan los requisitos del artículo 21 LIS en una estructura holding) y un coste mayor para el comprador (no puede amortizar el fondo de comercio generado en la adquisición de la misma manera que en un asset deal).

Asset deal

El comprador selecciona y adquiere activos concretos (maquinaria, cartera de clientes, marca, inventario, inmuebles) y puede excluir los pasivos que no desea asumir. Es especialmente útil cuando la empresa vendedora tiene contingencias significativas o cuando solo interesa una parte del negocio.

El asset deal puede generar el efecto de transmisión de empresa a efectos laborales (artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores), con subrogación obligatoria de los empleados vinculados a la actividad transmitida, y puede implicar la necesidad de renegociar o novation de contratos con clientes y proveedores.

Estructura del proceso de compraventa

1. Fase preparatoria

• NDA (Non-Disclosure Agreement): el comprador firma un acuerdo de confidencialidad antes de recibir información de la empresa.
• Teaser e Information Memorandum: el vendedor (o su asesor) prepara un documento de presentación de la empresa con información financiera y operativa.
• LOI (Letter of Intent) o Term Sheet: el comprador presenta una oferta no vinculante con el precio indicativo y las condiciones principales.

2. Due diligence

Una vez aceptada la LOI, se inicia el proceso de due diligence (legal, fiscal, financiero, laboral, medioambiental). Los resultados del due diligence condicionan el precio definitivo y las garantías exigidas en el SPA.

3. Negociación y firma del SPA

El SPA se negocia en paralelo al due diligence o una vez concluido este. El contrato recoge:

• Precio y mecanismo de ajuste.
• Condiciones suspensivas para el cierre.
• Declaraciones y garantías del vendedor (representations and warranties).
• Cláusulas de indemnización.
• Pactos de no competencia y no captación post-cierre.
• Mecanismo de resolución de disputas.

4. Signing y closing

El signing es la firma del SPA. El closing es la ejecución efectiva de la operación (transferencia de participaciones, pago del precio, entrega de los documentos necesarios). En muchas operaciones, el signing y el closing son simultáneos; en otras, el closing está condicionado a la obtención de autorizaciones regulatorias o al cumplimiento de condiciones pactadas.

Cláusulas clave del SPA

Precio y ajuste: el precio puede ser fijo o ajustable en función del fondo de maniobra, la deuda neta o el EBITDA a la fecha de cierre. El mecanismo de locked-box es una alternativa que fija el precio en una fecha anterior al cierre.

Representaciones y garantías (reps & warranties): el vendedor declara que determinadas afirmaciones sobre la empresa son ciertas (exactitud de las cuentas, ausencia de litigios materiales, plena vigencia de los contratos clave, titularidad de los activos, etc.). Si son falsas, el comprador tiene derecho a reclamar indemnización.

Earn-out: mecanismo por el que parte del precio queda diferida y condicionada al cumplimiento de objetivos futuros de la empresa adquirida. Es especialmente frecuente en operaciones donde existe incertidumbre sobre el valor futuro del negocio.

Garantías de indemnización: el vendedor se obliga a indemnizar al comprador por determinados riesgos concretos identificados en el due diligence (contingencias fiscales, litigios conocidos, pasivos medioambientales).

Límites a la indemnización: el SPA suele incluir un de minimis (umbral mínimo por reclamación individual), un basket o deductible (umbral agregado a partir del cual el comprador puede reclamar) y un cap (límite máximo de responsabilidad del vendedor).

Escrow: en operaciones con riesgo elevado de contingencias post-cierre, parte del precio queda retenida en una cuenta de depósito gestionada por un tercero durante un período determinado, que sirve de garantía para el comprador.

No competencia: el vendedor se compromete a no desarrollar actividades competidoras durante un período determinado (normalmente entre dos y cinco años) en el mismo mercado geográfico y de producto.

Autorización de competencia

Las operaciones de concentración empresarial que superen determinados umbrales de cuota de mercado o facturación deben ser notificadas a la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia (CNMC) en España o a la Comisión Europea si tienen dimensión comunitaria. La operación no puede cerrarse hasta obtener la autorización (o el vencimiento del plazo sin oposición).