Unternehmensanwalt im Finanzdienstleistungsbereich: komplexe Transaktionen, spezialisierte Beratung

Finanzgesellschaftsrecht: Spezialisierung ist keine Option

Die gesellschaftsrechtlichen und vertraglichen Transaktionen des Finanzsektors lassen keine generalistischen Ansätze zu. Syndizierte Finanzierungsverträge im LMA-Rahmen, Derivate nach ISDA/CMOF dokumentiert, Verbriefungen, Repos und Finanzsicherheitenvereinbarungen sind Instrumente mit eigener Rechtstechnik, die spezifisches Fachwissen erfordert. Wenn die regulatorische Dimension hinzukommt, regulatorische Genehmigung für eine Akquisition, MiFID-II-Compliance beim Produktvertrieb und Corporate-Governance-Anforderungen für beaufsichtigte Einheiten, wird die Spezialisierung unabdingbar.

Bei BMC verfügen wir über Gesellschaftsanwälte mit Finanzsektor-Erfahrung: Wir kennen die internationalen Vertragsstandards (LMA, ISDA, GMRA), den spanischen und europäischen Regulierungsrahmen sowie die Marktpraxis bei M&A-, Finanzierungs- und Restrukturierungstransaktionen in den Bereichen Bankwesen, Versicherungen und Vermögensverwaltung.

Finanzierungsverträge: die Sprache des Marktes

Große Unternehmensfinanzierungstransaktionen werden im LMA-Rahmen dokumentiert, dem europäischen Standard, der die Konditionen syndizierter Darlehen definiert. Der LMA-Fazilitätsvertrag legt die Finanzierungsbedingungen, finanzielle und verhaltensbezogene Covenants, Kündigungsgründe und die Abstimmungsmechanismen zwischen den Konsortialbanken fest. Effektiv in diesem Umfeld zu verhandeln erfordert die Kenntnis des Standards, das Verständnis, was Marktpraxis und was ungewöhnlich ist, und die Verteidigung der Mandantenpositionen mit technischen Argumenten, die die Gegenpartei anerkennt.

M&A im Finanzsektor: die zusätzliche Komplexität der regulatorischen Genehmigung

Akquisitionen von Finanzinstituten tragen eine in anderen Sektoren nicht vorhandene zusätzliche Komplexitätsebene: die regulatorische Genehmigung. Das Anzeige- und Genehmigungsverfahren vor der Bank von Spanien, der CNMV oder der EZB kann mehrere Monate dauern und erfordert die Einreichung umfangreicher Dokumentation über den Erwerber, seinen Geschäftsplan für das Zielunternehmen und die Transaktionsfinanzierungsstruktur. Diesen Prozess parallel zur SPA-Verhandlung zu steuern und mit dem Regulierer und den Beratern der Gegenpartei zu koordinieren, ist eine der zentralen Herausforderungen bei M&A im Finanzsektor.

Bankenstreitigkeiten: komplexe technische Positionen verteidigen

Bankenstreitigkeiten, über Anlageprodukte, Derivate, gescheiterte Finanzierungen oder Versicherungsverträge, erfordern die Verbindung von technischem Finanzwissen mit prozessrechtlicher Strategie. Der Oberste Gerichtshof hat relevante Kriterien zur Verteilung komplexer Produkte und zur Unwirksamkeit von Klauseln in Finanzverträgen festgelegt, die verstanden werden müssen, um den wahrscheinlichen Ausgang jedes Streits zu antizipieren und die effizienteste Verteidigungsstrategie zu entwickeln.

Corporate Governance in regulierten Finanzinstituten

Der Aufsicht unterliegende Finanzinstitute, Banken, Wertpapierdienstleistungsunternehmen, Versicherungsunternehmen und Zahlungsinstitute, müssen Corporate-Governance-Anforderungen erfüllen, die über jene für gewöhnliche Handelsgesellschaften hinausgehen. Die Bank von Spanien, die CNMV und die DGS veröffentlichen jeweils Rundschreiben mit spezifischen Governance-Erwartungen für ihre regulierten Einheiten.

Anforderungen an die Zusammensetzung des Vorstands. CRD V (Capital Requirements Directive V) fordert, dass das Leitungsorgan bedeutender Institute eine Mindestanzahl unabhängiger Mitglieder, eine angemessene Diversität des Hintergrunds und der Expertise sowie einen ausreichenden Anteil von Mitgliedern mit kollektivem Wissen zu Risiko, interner Kontrolle und IT umfasst. Die Geeignetheitsbeurteilung für jedes Vorstandsmitglied muss dokumentiert und der Aufsichtsbehörde vorgelegt werden.

Risiko- und Prüfungsausschüsse. Bedeutende Institute müssen dedizierte Risikoausschüsse und Prüfungsausschüsse mit spezifischen Zuständigkeiten und Mindesttagungsfrequenzen einrichten. Die Zusammensetzung dieser Ausschüsse, die unabhängige Vorstandsmitglieder umfassen müssen, und ihre Interaktion mit interner Revision, Compliance und Risikomanagement ist ein wiederkehrender Bereich der Aufsichtsüberprüfung.

Vergütungspolitik. Die Vergütungspolitik muss jährlich von der Hauptversammlung (bei börsennotierten Einheiten) oder von den Gesellschaftern genehmigt werden. Für Einheiten, die den EBA-Leitlinien unterliegen, muss die Politik variable Vergütungsaufschübe, Instrumentenanforderungen, Malus und Clawback sowie das Verhältnis von variabler zu fixer Vergütung für identified staff regeln. BMC berät zur rechtlichen Ausgestaltung von Vergütungspolitiken, die regulatorische Anforderungen erfüllen und gleichzeitig wettbewerbsfähige Vergütungsrahmen bieten.

Regulierungskapital und Gesellschafterverträge in Finanzgruppen

Finanzgruppen mit mehreren regulierten Tochtergesellschaften stehen vor spezifischen Herausforderungen bei der Gestaltung von Gesellschafterverträgen, die mit den für jede Tochtergesellschaft geltenden Eigenkapitalanforderungen vereinbar sind.

Eigenkapitalanforderungen für Banken (CRD V/CRR II), Versicherungsunternehmen (Solvency II) und Wertpapierdienstleistungsunternehmen (IFD/IFR) werden auf das individuelle Risikoprofil jeder Einheit kalibriert und auf Einzel- sowie konsolidierter Basis berechnet. Gesellschaftervertragsbestimmungen, die Kapitalausschüttungen einschränken, verpflichtende Gesellschafterunterstützung fordern oder quasi-eigenkapitalähnliche Verpflichtungen begründen, können für regulatorische Kapitalzwecke relevant sein, als Additional-Tier-1- oder Tier-2-Kapitalinstrumente oder als implizite Rekapitalisierungsverpflichtungen, die Regulierer bei ihrer Kapitalbeurteilung berücksichtigen.

BMC berät Finanzgruppen zur gesellschaftsrechtlichen Ausgestaltung von Konzerninternen Arrangements mit regulatorischen Kapitalauswirkungen und koordiniert dabei mit dem aufsichtsrechtlichen Beratungsteam der Einheit, um sicherzustellen, dass rechtliche Strukturen mit der angestrebten Kapitalbehandlung vereinbar sind.

Verbraucherfinanzdienstleistungen und MiFID-II-Compliance

Finanzinstitute, die Privatanlegern Wertpapierdienstleistungen erbringen, unterliegen umfangreichen MiFID-II-Anforderungen zu Produktüberwachung, Geeignetheitsbeurteilung und Offenlegung. Die CNMV setzt diese Anforderungen aktiv durch und hat bedeutende Bußgelder gegen Institute verhängt, die komplexe Finanzprodukte ohne angemessene Geeignetheitsbeurteilung oder Produktoffenlegung an Kunden vertrieben haben.

Zentrale rechtliche Pflichten im Verbraucherfinanzdienstleistungsbereich umfassen: Best-Execution-Policies, Angemessenheitsprüfungen für nicht-beratene Dienstleistungen, Geeignetheitsbeurteilungen für Portfolioverwaltung und Anlageberatung, Angaben zu Zuwendungen sowie das Produktüberwachungs- und Governance-Regime für Hersteller und Vertreiber von Anlageprodukten. BMC berät zum rechtlichen Dokumentationsrahmen für jede dieser Anforderungen und vertritt Institute in CNMV-Durchsetzungsverfahren.

Insolvenz und Krisenmanagement im Finanzsektor

Finanzinstitute in Spanien unterliegen einem speziellen Insolvenzregime, das erheblich vom allgemeinen Rahmen der Ley Concursal abweicht. Kreditinstitute unter der Aufsicht der Bank von Spanien und der EZB unterliegen der BRRD (Bank Recovery and Resolution Directive), die in Spanien durch das Gesetz 11/2015 über die Sanierung und Abwicklung von Kreditinstituten umgesetzt wurde.

Der BRRD-Rahmen gibt den Abwicklungsbehörden (in erster Linie dem FROB, dem Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria) weitreichende Befugnisse zur Intervention bei scheiternden Banken: Abschreibung oder Umwandlung von Kapitalinstrumenten, Bail-in von Gläubigern, Unternehmensverkauf, Errichtung einer Brückeninstitution und Vermögenstrennung. Die rechtliche Arbeit in einem Abwicklungsszenario umfasst: Beratung von Gläubigern und Investoren zur Hierarchie und Behandlung ihrer Forderungen, Anfechtung von FROB-Entscheidungen vor der Audiencia Nacional sowie Beratung zu Vertragsfolgen von Abwicklungsauslösern in ISDA- und LMA-Vereinbarungen.

AML und Prävention von Finanzkriminalität im Finanzsektor

Finanzinstitute in Spanien sind Verpflichtete (sujetos obligados) nach dem Gesetz 10/2010 zur Verhinderung von Geldwäsche und Terrorismusfinanzierung und unterliegen den umfangreichsten AML-Pflichten des spanischen Rechtssystems. Das SEPBLAC (Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias) überwacht die AML-Compliance und kann Bußgelder von bis zu 10 Millionen Euro für schwere Verstöße sowie die Empfehlung zur Aussetzung von Lizenzen bei den schwerwiegendsten systemischen Verstößen verhängen.

BMC berät Finanzinstitute zur rechtlichen Ausgestaltung ihrer AML-Compliance-Rahmenwerke, vertritt sie in SEPBLAC-Sanktionsverfahren und bereitet die rechtliche Dokumentation für Verdachtsmeldungsentscheidungen vor, bei denen ein potenzielles strafrechtliches Exposure eine sorgfältige Steuerung erfordert.

Strafrechtliche Unternehmenshaftung und D&O-Versicherung für Finanzinstitute

Die Strafgesetzbuchreform von 2010 hat die strafrechtliche Unternehmenshaftung auf juristische Personen ausgeweitet. Finanzinstitute können wegen Straftaten einschließlich Geldwäsche, Marktmissbrauch, Steuerbetrug und Vertriebsbetrug strafrechtlich verfolgt werden. Seit 2015 setzt die Haftungsbefreiung nach Artikel 31 bis CP voraus, dass das Institut nachweist, ein Compliance-Programm mit geeigneten Kontrollen für die begangene Straftat angenommen und tatsächlich umgesetzt zu haben.

D&O-Versicherungspolicen für Vorstände von Finanzinstituten müssen geprüft werden, um sicherzustellen, dass der Versicherungsschutz regulatorische Untersuchungen, Aufsichtsverfahren sowie CNMV- und Bank-von-Spanien-Durchsetzungsmaßnahmen abdeckt, nicht nur die zivilrechtliche Gerichtshaftung.

M&A im Finanzsektor: rechtliche Fragen der Post-Akquisitions-Integration

Die Rechtsarbeit bei einer Finanzinstitutsübernahme endet nicht mit dem Closing. Die Post-Akquisitions-Integration wirft spezifische rechtliche Fragen auf, insbesondere wenn das Zielunternehmen eine andere regulatorische Struktur, Kundenbasis oder IT-Infrastruktur aufweist.

Arbeitsrecht im Bankensektor. Die Regelungen zum Betriebsübergang nach Artikel 44 des Arbeitnehmerstatuts (Estatuto de los Trabajadores) gelten für Finanzinstitutsübernahmen, und die auf die Belegschaft des Zielunternehmens anwendbaren Tarifverträge können Verpflichtungen begründen, die von jenen des Erwerbers abweichen. Die Tarifverträge des Bankensektors gehören zu den komplexesten des spanischen Marktes. BMC berät zu den arbeitsrechtlichen Aspekten der Integration von Finanzinstituten.

Kundenbenachrichtigungs- und Zustimmungsanforderungen. Die Übertragung von Wertpapierdienstleistungsverträgen, Einlageverträgen und Versicherungspolicen vom übernommenen Unternehmen auf den Erwerber kann eine Kundenbenachrichtigung, in einigen Fällen die individuelle Zustimmung, erfordern. MiFID II und Versicherungsvorschriften enthalten spezifische Regelungen zur Änderung von Kundenbeziehungen im Rahmen von Unternehmensrestrukturierungen, und die CNMV- sowie DGSFP-Mitteilungspflichten müssen erfüllt werden.

Rationalisierung des Filialnetzes. Wenn eine Übernahme erhebliche Filialüberlappungen umfasst, wirft das Rationalisierungsprogramm arbeitsrechtliche (ERE/ERTE), gewerbliche (Mietvertragsbeendigungen) und regulatorische (Meldung von Filialschließungen an die Bank von Spanien) Rechtsfragen auf, die koordiniert bewältigt werden müssen.