Due Diligence Fiscale M&A: Identifiez les Risques Fiscaux Avant de Signer

Due diligence fiscale spécialisée pour les opérations de fusion-acquisition en Espagne: IS, TVA, retenues, prix de transfert, BINs (bases imposables négatives) et garanties contractuelles SPA.

Pourquoi la due diligence fiscale est indispensable dans toute opération M&A en Espagne

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Équipe responsable
AGAna Garcia Montoya· Associée — Département FiscalCMCarlos Martinez Valero· Associé — Département Juridique
Notre approche

Comment nous travaillons

01

Définition du périmètre et accès à la data room

Nous définissons avec l'équipe de l'acquéreur (ou du vendeur en vendor DD) le périmètre de la revue: exercices à réviser (normalement les 4 derniers, extensible à 5 pour les opérations à plus grand risque), impôts inclus, profondeur de l'analyse et délai de livraison. Nous demandons l'accès à la data room avec les documents nécessaires: modèles 200 d'IS, modèles 303 de TVA, livres comptables, documentation des opérations entre parties liées, actes d'inspections antérieures.

02

Analyse IS: ajustements extracomptables, déductions et BINs

Nous révisons les modèles 200 de chaque exercice pour vérifier la correction des ajustements extracomptables, la déductibilité des déductions appliquées en quote-part (R&D, création d'emploi, investissements aux Canaries) et leur documentation, et le statut des bases imposables négatives: montant disponible, documentation des exercices de génération et risque de régularisation par l'AEAT.

03

Revue TVA, retenues et prix de transfert

Nous analysons l'application de la règle de prorata en opérations mixtes, l'existence d'auto-consommations non déclarées, la correction des retenues pratiquées sur les rémunérations des associés-administrateurs, et la documentation des opérations entre parties liées. Pour les groupes dépassant 45 M€ de chiffre d'affaires, nous vérifions l'existence du Masterfile et du Localfile exigés par l'art. 18.3 LIS.

04

Rapport de red flags et quantification des risques

Nous livrons un rapport de due diligence fiscale avec: description de chaque risque identifié, base légale, quantification de l'impact (quote-part + intérêts de retard + probabilité de régularisation), qualification du risque (élevé/moyen/faible) et recommandations pour le SPA. Pour chaque risque élevé, nous proposons le mécanisme contractuel le plus adapté: ajustement de prix, indemnité fiscale spécifique ou escrow.

Le défi

Les risques fiscaux sont la surprise la plus coûteuse dans une opération d'acquisition en Espagne. Non parce que le vendeur agit nécessairement de mauvaise foi, mais parce que les entreprises espagnoles accumulent avec les années des critères comptables discutables, des déductions appliquées sans documentation suffisante et des opérations entre parties liées qui n'ont jamais été documentées. Lorsque l'équipe fiscale de l'acquéreur accède à la data room, ces accumulations se transforment en ajustements de prix, indemnités fiscales ou escrows qui réduisent la valeur de l'opération. Dans les opérations espagnoles de taille intermédiaire, les risques fiscaux identifiés représentent en moyenne 3 % à 8 % de la valeur d'entreprise.

Notre solution

L'équipe fiscale de BMC réalise des due diligences fiscales pour des opérations de M&A en Espagne, couvrant tous les exercices dans le délai de prescription: Impôt sur les Sociétés (IS), TVA, retenues à la source sur l'IRPF, prix de transfert, bases imposables négatives (BINs), groupes de consolidation fiscale et risques vis-à-vis de l'AEAT. Nous réalisons également des vendor due diligences pour les vendeurs souhaitant identifier et résoudre les risques avant d'initier le processus de vente.

La due diligence fiscale est la revue critique des risques fiscaux d’une société cible dans le cadre d’une opération d’acquisition en Espagne. Elle complète la due diligence corporative générale en se concentrant exclusivement sur l’exposition vis-à-vis de l’AEAT: IS, TVA, retenues à la source, prix de transfert entre parties liées et bases imposables négatives (BINs).

Pourquoi la due diligence fiscale est indispensable dans les M&A en Espagne

Les risques fiscaux dans les entreprises espagnoles présentent des caractéristiques spécifiques. Le délai de prescription de 4 ans (10 ans pour les BINs) signifie qu’un acquéreur peut hériter de risques sur des exercices antérieurs à la transaction. Les opérations entre parties liées (associés, administrateurs, sociétés du groupe) doivent être documentées à prix de marché, et leur absence de documentation est l’une des principales sources de régularisation par l’AEAT. Les bases imposables négatives (BINs) représentent un actif fiscal important mais doivent être documentées depuis leur exercice d’origine pour être défendables.

Les cinq risques fiscaux les plus fréquents

D’après notre expérience sur des centaines de due diligences en Espagne:

Prix de transfert non documentés: opérations entre parties liées (groupe, associés-administrateurs) sans Masterfile/Localfile requis par l’art. 18.3 LIS.

BINs sans accréditation: bases imposables négatives dont les déclarations d’origine ne peuvent être retrouvées ou dont les conditions d’application de l’art. 26 LIS ne sont pas documentées.

TVA indûment déduite: déduction de TVA sur des dépenses mixtes non justifiées ou sans lien direct avec l’activité.

Déductions IS sans certification: déductions pour R&D+i, création d’emploi ou investissements aux Canaries appliquées sans rapport d’expert ou sans remplir les conditions matérielles.

Retenues non pratiquées: retenues à la source non pratiquées sur les rémunérations des administrateurs-associés ou sur les avantages en nature.

Asset deal vs share deal: implications pour la due diligence

Le choix entre asset deal et share deal influence directement le périmètre et l’utilité de la due diligence fiscale:

Share deal: l’acquéreur hérite de tous les risques fiscaux historiques de la société. La due diligence est indispensable pour tous les exercices dans le délai de prescription. Les garanties et indemnités sont essentielles.

Asset deal: l’acquéreur acquiert des actifs spécifiques sans les risques passés de la société cédante. La due diligence se concentre sur les risques liés aux actifs spécifiques transmis (TVA sur la transmission, qualification fiscale des actifs) plutôt que sur l’historique fiscal de l’entité.

Références

L'expérience derrière notre travail

Dans la due diligence d'une société de taille intermédiaire, l'équipe de BMC a identifié des risques matériels liés aux prix de transfert et aux BINs sans documentation adéquate. Nous avons négocié une indemnité fiscale avec cap et escrow. Sans cette revue, nous aurions acquis le risque sans le savoir.

Fonds de private equity (confidentiel)

Équipe expérimentée avec une vision locale et internationale

Publications

Analyses et perspectives

Responsable du service

Ana Garcia Montoya

Associée — Département Fiscal

Master en Fiscalité, CEF Licence en Droit, Université de Barcelone
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FAQ

Questions fréquentes sur la due diligence fiscale dans les M&A en Espagne

La due diligence corporative générale couvre l'ensemble des risques d'une entreprise: financiers, contractuels, sociaux, réglementaires et fiscaux. La due diligence fiscale de BMC est une revue exclusivement fiscale: elle se concentre sur les risques vis-à-vis de l'AEAT (IS, TVA, retenues, prix de transfert, BINs) et produit un rapport red flags avec quantification précise et recommandations pour les mécanismes contractuels du SPA. Les deux sont complémentaires: la DD corporative fournit le cadre général, la DD fiscale le détail tributaire.
La prescription fiscale générale en Espagne est de 4 ans (art. 66 LGT) pour les déclarations ordinaires. Cependant, les bases imposables négatives (BINs) peuvent être vérifiées par l'AEAT pendant 10 ans (art. 26.5 LIS). La due diligence standard couvre les 4 derniers exercices fiscaux complets plus l'exercice en cours. Pour les opérations à risque élevé ou lorsque des BINs importantes sont en jeu, nous étendons la revue à 10 ans pour les BINs.
D'après notre expérience sur des centaines de due diligences en Espagne: (1) Prix de transfert entre parties liées (sociétés du groupe, associés-administrateurs) sans documentation Masterfile/Localfile; (2) Bases imposables négatives (BINs) sans accréditation de leur origine dans les exercices de génération; (3) TVA indûment déduite sur dépenses mixtes ou sans lien direct avec l'activité; (4) Déductions en IS (R&D, création d'emploi) appliquées sans rapport de certification ou sans remplir les conditions matérielles; (5) Retenues à la source non pratiquées sur les rémunérations des administrateurs-associés ou sur les rémunérations en nature.
La vendor due diligence (VDD) est réalisée à la demande du vendeur avant d'initier le processus de vente. Elle identifie les risques fiscaux de la société cible depuis le point de vue d'un acquéreur potentiel, permettant au vendeur de résoudre les problèmes détectés avant que les acquéreurs ne les trouvent eux-mêmes. La VDD présente plusieurs avantages: elle raccourcit le processus de due diligence des acquéreurs, réduit les renégociations de prix à la clôture, renforce la crédibilité du vendeur et peut être partagée avec plusieurs acquéreurs simultanément. Nous la recommandons pour les cessions de sociétés valorisées au-dessus de 5 M€.
Selon le niveau de risque et le montant identifié: (a) Ajustement de prix: pour les risques avérés et quantifiables avec précision; (b) Indemnité fiscale spécifique: le vendeur s'engage à indemniser l'acquéreur si une régularisation fiscale intervient dans le délai de prescription sur les éléments identifiés, généralement avec un cap égal à 1-2 fois le montant du risque identifié; (c) Escrow: les montants retenus sur le prix de vente sont conservés par un tiers jusqu'à l'expiration du délai de prescription ou jusqu'à la résolution du risque; (d) Warranties & Indemnities Insurance (W&I): assurance qui couvre les inexactitudes des déclarations et garanties du vendeur.
La durée dépend de la taille de la société, du nombre d'exercices couverts et de la qualité de la documentation disponible dans la data room. Pour une PME espagnole standard (CA 5-50 M€, 4 exercices): 10 à 15 jours ouvrables depuis l'accès complet à la data room. Pour des groupes avec plusieurs filiales, présence internationale ou prix de transfert complexes: 3 à 6 semaines. Le rapport préliminaire de red flags peut être livré en 5 jours pour les délais contraints.
Oui, c'est l'une de ses principales utilités. Le rapport de due diligence fiscale de BMC est structuré pour être directement utilisable dans les négociations du SPA: chaque risque est quantifié avec son montant et une probabilité de réalisation, ce qui permet à l'avocat M&A de rédiger des garanties et indemnités précises et circonstanciées. Un rapport vague ou non quantifié est difficile à négocier; notre approche chiffrée facilite les discussions.
Oui. Nous coordonnons systématiquement avec les équipes financières, juridiques et M&A de l'acquéreur. Nous participons aux réunions de management, répondons aux questions complémentaires du vendeur sur les aspects fiscaux et intégrons nos conclusions dans le reporting d'ensemble de la due diligence. Pour les opérations impliquant des investisseurs français, nous pouvons coordonner avec les équipes en France pour une approche transfrontalière cohérente.
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