Das Strafgesetzbuch ist das Gesetz, das Straftaten definiert und Strafen in Spanien festlegt. Für Unternehmen ist seine Bedeutung seit der Einführung der strafrechtlichen Verantwortlichkeit juristischer Personen durch LO 5/2010 exponentiell gestiegen. Heute muss ein Führungskräfteteam das Strafgesetzbuch nicht nur kennen, um persönliche Verantwortlichkeiten zu vermeiden, sondern auch, um das Unternehmen vor Verurteilungen zu schützen, die zur Auflösung führen können. Dieser Leitfaden analysiert LO 10/1995 aus der praktischen Perspektive desjenigen, der ein Unternehmen in Spanien führt.
Dieser Leitfaden untersucht das Organgesetz 10/1995 vom 23. November in seiner nach der Reform von 2015 geltenden Fassung, mit besonderem Augenmerk auf Wirtschaftsstraftaten und die Auswirkungen des strafrechtlichen Compliance auf juristische Personen.
Was ist das Strafgesetzbuch und welche Struktur hat es
Das Organgesetz 10/1995 vom 23. November (StGB), veröffentlicht im BOE vom 24. November 1995, ersetzte das Strafgesetzbuch von 1973 und trat am 24. Mai 1996 in Kraft. Als Organgesetz — erforderlich nach Art. 81 CE, da es Grundrechte berührt — bedurfte es einer absoluten Mehrheit im Kongress.
Seit seinem Inkrafttreten wurde das StGB mehr als vierzigmal reformiert. Die bedeutsamsten für den Unternehmensbereich waren LO 5/2010, die die strafrechtliche Verantwortlichkeit juristischer Personen einführte, und LO 1/2015, die diese grundlegend reformierte und die für Unternehmen relevantesten Straftatbestände neu definierte.
Das StGB gliedert sich in zwei Bücher und einen Einleitenden Titel:
Einleitender Titel (Art. 1–9). Strafrechtliche Grundgarantien: Legalitätsprinzip, Rückwirkungsverbot und Analogieverbot in malam partem.
Buch I: Allgemeine Bestimmungen (Art. 10–137). Enthält den allgemeinen Teil des Strafrechts: Verbrechenstheorie (Handlung, Tatbestand, Rechtswidrigkeit, Schuld), Ausschlussgründe (Art. 20 StGB), Strafänderungsumstände (Art. 21 und 22 StGB), Strafen- und Maßregelkatalog sowie Erlöschungsgründe der strafrechtlichen Verantwortlichkeit (Verjährung, Begnadigung, Tod des Täters).
Buch II: Straftaten und ihre Strafen (Art. 138–616 sexies). Der besondere Teil: 26 Titel mit konkreten Straftatbeständen. Beginnt mit Tötungs- und Körperverletzungsdelikten und umfasst Wirtschafts-, Steuer-, Umwelt-, Korruptions- und Verfassungsdelikte.
Die strafrechtliche Verantwortlichkeit juristischer Personen: Art. 31 bis StGB
Das Zwei-Wege-System
Art. 31 bis StGB begründet ein Zwei-Wege-System der Verantwortlichkeit. Die juristische Person haftet strafrechtlich, wenn die Straftat von Leitungspersonen — gesetzlichen Vertretern oder faktischen oder rechtlichen Geschäftsführern — (erster Tatbestand) begangen wird, oder wenn die Straftat von Arbeitnehmern unter deren Autorität begangen wird und die Aufsichtspflicht schwerwiegend verletzt wurde (zweiter Tatbestand). In beiden Fällen muss die Straftat im Namen und zum Nutzen der juristischen Person begangen worden sein.
Die Verantwortlichkeit der juristischen Person ist von jener der natürlichen Personen unabhängig: eine Verurteilung des Unternehmens kann selbst dann bestehen, wenn die verantwortliche natürliche Person nicht identifiziert oder nicht abgeurteilt wurde, ja sogar wenn diese verstorben ist oder sich in Abwesenheit befindet.
Strafbefreiung durch strafrechtliches Compliance (Art. 31 bis.2 und.4 StGB)
Die juristische Person ist von der Verantwortlichkeit befreit, wenn sie vor der Tatbegehung wirksam Organisations- und Managementmodelle eingeführt hat, die zur Prävention von Straftaten gleicher Art geeignet sind. Die Modellanforderungen sind: Identifizierung strafrechtlicher Risikoaktivitäten, Entscheidungsbildungs- und Ausführungsprotokolle, Verwaltung finanzieller Mittel zur Verhinderung illegaler Handlungen, Hinweisgebersystem, Disziplinarregime und regelmäßige Überprüfung.
Die Überwachung des Modells ist einem autonomen Kontroll- und Überwachungsorgan — dem Compliance Officer oder Compliance-Ausschuss — mit eigenständigen Initiativ- und Kontrollbefugnissen zu übertragen (Art. 31 bis.2.b StGB). In kleinen Unternehmen kann das Verwaltungsorgan diese Funktion übernehmen.
Spezifische Milderungsgründe für juristische Personen (Art. 31 quater StGB)
Wenn die juristische Person sich nicht auf die Strafbefreiung berufen kann, sieht Art. 31 quater StGB vier spezifische Milderungsgründe vor, die die Strafe reduzieren: Geständnis gegenüber den Behörden vor Kenntnis der Verfahrenseinleitung gegen sie; Mitarbeit an der Ermittlung mit Vorlage neuer und entscheidender Beweise; Wiedergutmachung oder Verminderung des Schadens vor der Hauptverhandlung; und Einführung wirksamer Präventionsmaßnahmen vor der Hauptverhandlung.
Die für Unternehmen relevantesten Wirtschaftsstraftaten
Betrug (Art. 248–251 bis StGB)
Betrug (Art. 248 StGB) ist die im Unternehmensbereich häufigste Vermögensstraftat. Seine fünf Tatbestandsmerkmale sind die hinreichende Täuschung, der durch sie hervorgerufene Irrtum beim Opfer, die Vermögensverfügung, der Schaden und die Bereicherungsabsicht des Täters. Im Handelsverkehr tritt Betrug bei dem Verkauf nicht vorhandener oder überbewerteter Vermögenswerte, der Aufnahme von Investitionen auf Basis falscher Versprechungen, der Verwendung ungedeckter Schecks und der Fälschung von Verträgen zur Bankfinanzierung auf.
Art. 250 StGB regelt die qualifizierten Tatbestände. Das Überschreiten der Schadenschwelle von 50.000 EUR ist der häufigste Erschwerungsumstand in der Unternehmenslitigierung; in Verbindung mit der Verwendung schriftlicher fingierter Verträge kann Art. 250.2 StGB die Strafe auf 4 bis 8 Jahre Freiheitsentzug erhöhen.
Veruntreuung (Art. 252 StGB)
Art. 252 StGB regelt die Veruntreuung: wer, dem Geld, Wertpapiere oder andere vertretbare Sachen mit Übergabe- oder Rückgabeverpflichtung anvertraut wurden, diese ohne Einwilligung des Eigentümers für eigene oder fremde Zwecke verwendet und dadurch Schaden verursacht. Im Unternehmensbereich liegt Veruntreuung vor, wenn ein Direktor oder Bevollmächtigter Firmengelder für persönliche Zwecke verwendet, wenn ein Treuhänder Kundengelder auf eigene Konten überweist, oder wenn ein Mitarbeiter mit Kontozugang nicht autorisierte Verfügungen vornimmt.
Untreue (Art. 252 StGB, zweiter Absatz)
Die Reform von 2015 integrierte die Untreue in Art. 252 StGB. Untreue besteht in der Verletzung der Treuepflichten, die dem Amt des Verwalters eines fremden Vermögens innewohnen, durch Überschreitung der eingeräumten Befugnisse und Schädigung des Verwalteten. Für Gesellschaftsgeschäftsführer ist dieser Straftatbestand von großer Bedeutung: Geschäftsentscheidungen mit Interessenkonflikt, nicht offengelegte Transaktionen mit verbundenen Parteien, Umleitung von Unternehmensressourcen in eigene Gesellschaften des Geschäftsführers oder die Genehmigung unverhältnismäßiger Vergütungen können diesem Tatbestand zugeordnet werden.
Geldwäsche (Art. 301–304 StGB)
Art. 301 StGB regelt die Geldwäsche: jeder Akt des Erwerbs, Besitzes, der Nutzung, Umwandlung, Übertragung oder Verschleierung von Gütern deliktischer Herkunft, in Kenntnis dieser Herkunft. Die fahrlässige Geldwäsche (Art. 301.3 StGB) sanktioniert mangelnde Sorgfalt bei der Überprüfung der Mittelherkunft mit Geldstrafe. Juristische Personen haften strafrechtlich für Geldwäsche (Art. 302.2 StGB), mit Strafen bis zur Auflösung.
Delikte gegen die öffentliche Finanzverwaltung und die Sozialversicherung (Art. 305–310 bis StGB)
Art. 305 StGB typisiert das Steuerdelikt: die Hinterziehung gegenüber der öffentlichen Finanzverwaltung durch Nichtentrichtung von Steuern, wenn der hinterzogene Betrag 120.000 EUR übersteigt. Die Strafe beträgt 1 bis 5 Jahre Freiheitsentzug. Art. 305 bis StGB regelt die Erschwerung: 2 bis 6 Jahre bei Überschreitung von 600.000 EUR.
Art. 310 bis StGB begründet die strafrechtliche Verantwortlichkeit juristischer Personen für diese Delikte. Die Geldstrafe kann das Zwei- bis Fünffache des hinterzogenen Betrags betragen.
Urkundenfälschung (Art. 390–399 StGB)
Art. 390 und 392 StGB regeln die Urkundenfälschung. Die typisierten Handlungen umfassen die Veränderung wesentlicher Dokumentenelemente, die vollständige oder teilweise Vortäuschung eines Dokuments, die Zuschreibung nicht abgegebener Erklärungen und Unwahrheiten im Tatsachenbericht. Im Unternehmensbereich tritt Urkundenfälschung häufig begleitend zu anderen Delikten auf: Rechnungsfälschung (Steuerdelikt), Vertragsmanipulation für Finanzierungen (Betrug) oder Fälschung von Rechnungslegungsunterlagen.
Die Bilanzverfälschung ist spezifisch in Art. 290 StGB typisiert: Geschäftsführer, die Jahresabschlüsse oder andere die Rechts- oder Wirtschaftslage der Gesellschaft abbildende Dokumente fälschen, um wirtschaftlichen Schaden zu verursachen, können zu 1 bis 3 Jahren Freiheitsentzug und Geldstrafe verurteilt werden.
Buch I des StGB: Allgemeiner Teil für Unternehmen
Ausschlussgründe der strafrechtlichen Verantwortlichkeit (Art. 20 StGB)
Art. 20 StGB zählt die Umstände auf, die die Strafverantwortlichkeit ausschließen. Im Unternehmensbereich sind der Notstand und die Pflichterfüllung oder Rechtsausübung (Art. 20.7 StGB) am relevantesten. Der Befehlsnotstand entbindet nicht von strafrechtlicher Verantwortlichkeit: ein Führungskräftemitglied kann sich nicht auf Anweisungen von Vorgesetzten berufen, um strafbares Verhalten zu rechtfertigen.
Für Führungskräfte relevante Milderungsgründe (Art. 21 StGB)
In Strafprozessen wegen Wirtschaftsstraftaten sind die am häufigsten angewandten Milderungsgründe das Geständnis (Art. 21.4 StGB: Bekenntnis zur Straftat, bevor das Verfahren gegen den Täter gerichtet wird) und die Schadenswiedergutmachung (Art. 21.5 StGB: Schadensersatz vor der Hauptverhandlung). Beide haben erhebliche Auswirkungen auf die Strafbemessung.
Der Milderungsgrund der übermäßigen Verfahrensdauer (Art. 21.6 StGB) ist anwendbar, wenn das Verfahren übermäßige, dem Beschuldigten nicht zurechenbare Verzögerungen erlitten hat.
Strafen und ihre Vollstreckung: praktische Aspekte für Führungskräfte
Aussetzung der Freiheitsstrafe (Art. 80–87 StGB)
Die Aussetzung der Vollstreckung der Freiheitsstrafe (Art. 80 StGB) ist möglich, wenn die verhängte Strafe 2 Jahre nicht übersteigt und der Verurteilte keine Vorstrafen hat. Das Gericht kann die Aussetzungsfrist auf bis zu 5 Jahre verlängern und die Aussetzung von der Zahlung des zivilrechtlichen Schadensersatzes abhängig machen. Bei Wirtschaftsstraftaten wird die Aussetzung häufig von der vollständigen Zahlung des deliktisch bedingten Schadensersatzes abhängig gemacht.
Strafrechtlich begründete Zivilhaftung (Art. 109–122 StGB)
Jede strafrechtlich verantwortliche Person ist auch zivilrechtlich verantwortlich (Art. 116 StGB). Die strafrechtlich begründete Zivilhaftung umfasst die Restitution des Gutes, die Schadensbeseitigung und die Entschädigung für materielle und immaterielle Schäden. Das Strafgericht kann gleichzeitig zur Zahlung des Schadensersatzes verurteilen. Strafrechtlich verurteilte juristische Personen haften auch zivilrechtlich gesamtschuldnerisch mit den für die Straftat verantwortlichen natürlichen Personen.
Strafrechtliches Compliance als Instrument der unternehmerischen Risikoverwaltung
Ein wirksames strafrechtliches Compliance-Programm ist kein Dokument in einer Schublade. Nach dem Rundbrief 1/2016 der Staatsanwaltschaft und der Rechtsprechung der Zweiten Strafkammer des Obersten Gerichtshofs — insbesondere STS 154/2016 vom 29. Februar, erstes Urteil zur Analyse des reformierten Art. 31 bis StGB — muss das Compliance-Modell real, operativ, überprüfbar und auf die konkreten Risiken des Unternehmens zugeschnitten sein.
Die Mindestanforderungen, die die Gerichte prüfen, sind: das Vorhandensein einer aktuellen Risikolandkarte, die Betriebsbereitschaft des Hinweisgebersystems mit echtem Zugang für Mitarbeiter und Dritte, die effektive Funktion des Kontrollorgans, das Vorhandensein von Compliance-Schulungen und die tatsächliche Anwendung des Disziplinarregimes bei Verstößen.
Die Zertifizierung des Compliance-Modells gemäß UNE 19601 oder ISO 37301 erzeugt eine günstige Vermutung, wenngleich Gerichte diese als relevantes, aber für sich allein nicht ausreichendes Indiz für die Wirksamkeit des Modells erachten.
Orientierung BMC für Unternehmen zum Strafgesetzbuch
Das strafrechtliche Risiko für spanische Unternehmen ist eine wachsende Realität: die Zahl der ermittelten und verurteilten juristischen Personen ist seit 2010 kontinuierlich gestiegen. Die Präventionsverwaltung — durch überprüfbare strafrechtliche Compliance-Programme — und die unmittelbare Reaktion bei Auftauchen von Unregelmäßigkeitshinweisen sind die beiden grundlegenden Schutzinstrumente.
Bei BMC berät das von Raúl Herrera García (Rechtsanwalt ICAM Madrid) geleitete Team Unternehmen bei der Gestaltung und Einführung strafrechtlicher Compliance-Programme, bei der Reaktion auf strafrechtliche Ermittlungen gegen juristische Personen und bei der Verteidigung wegen Wirtschaftsstraftaten ermittelter Führungskräfte: Geldwäsche, Steuerdelikte, Betrug, Untreue und Verletzung gesellschaftsrechtlicher Pflichten.
Das frühzeitige Handeln in der Ermittlungsphase, bevor sich Anklagevorwürfe verfestigen, ist die Entscheidung mit dem größten Einfluss auf das Endergebnis des Verfahrens.
BMC vertritt Unternehmen und Führungskräfte in strafrechtlichen Ermittlungsverfahren und begleitet die Implementierung präventiver Strafrecht-Compliance-Systeme.
