Due diligence dans une entreprise familiale : ce qu'il faut vérifier avant d'entrer ou de transmettre

La due diligence d'une entreprise familiale présente des caractéristiques propres qui n'existent pas dans une société à actionnariat dispersé : la confusion des intérêts familiaux et patrimoniaux, l'existence fréquente de transactions entre parties liées entre la société et ses actionnaires ou leurs proches en attente de régularisation, les droits acquis de salariés familiaux sans contrats formels, les dettes implicites non documentées résultant de prêts d'actionnaires, et l'incertitude quant au respect des conditions de l'entreprise familiale pour les exonérations d'impôt sur la fortune et d'ISD constituent des risques spécifiques qui doivent être analysés.

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Chez BMC, nous réalisons des due diligences spécifiques pour les transactions au sein d'entreprises familiales : acquisitions de participations auprès d'héritiers ou d'actionnaires familiaux, entrée de fonds de private equity dans des entreprises familiales, et due diligences précédant la transmission générationnelle. Notre rapport analyse à la fois les risques opérationnels et la dimension corporate-familiale spécifique.

  • Les transactions entre parties liées dans une entreprise familiale (prêts, baux immobiliers, honoraires de gestion) doivent être valorisées aux conditions de marché au titre de l'art. 18 de la LIS

    les transactions non documentées ou hors marché génèrent des contingences fiscales quantifiables qui réduisent directement le prix d'acquisition.

  • L'abattement de 95% sur l'ISD pour les transmissions d'entreprises familiales exige

    (1) une activité économique réelle, (2) une fonction de direction avec une rémunération supérieure à 50% des revenus totaux de l'actionnaire, et (3) une participation supérieure à 5% individuellement ou 20% sur base familiale

  • Les risques liés aux salariés familiaux figurent parmi les plus sous-estimés dans la due diligence d'une entreprise familiale

    rémunérations informelles, avantages non enregistrés et contrats de travail manquants génèrent une exposition à l'Inspection du Travail post-acquisition pour l'acquéreur.

  • L'absence de pacte d'actionnaires contraignant constitue un constat significatif de due diligence pour tout investisseur entrant

    l'entrée doit être conditionnée à la signature simultanée d'un pacte d'actionnaires régissant les restrictions de cession, la gouvernance et la résolution des conflits.

Comment nous travaillons

Du premier contact à la clôture du dossier

  1. Revue corporate et de gouvernance

    Nous analysons la structure corporate du groupe familial, les statuts et tout pacte d'actionnaires existant (ou son absence), les procès-verbaux des organes de gouvernance, les conflits d'intérêts existants ou potentiels, et le respect des exigences de gouvernance corporate de l'entreprise familiale.

  2. Transactions entre parties liées et prêts d'actionnaires

    Nous examinons toutes les transactions entre la société et ses actionnaires ou leurs proches : prêts de la société aux actionnaires, prêts des actionnaires à la société, locations de biens immobiliers entre la société et la famille, services fournis par des sociétés de proches, et rémunération des dirigeants. Nous vérifions qu'elles sont documentées et valorisées aux conditions de marché.

  3. "Due diligence fiscale : entreprise familiale et transactions entre parties liées"

    Nous vérifions si la société remplit les conditions de l'entreprise familiale pour l'exonération d'impôt sur la fortune et l'abattement d'ISD, analysons les transactions entre parties liées sous l'angle des prix de transfert, et examinons la situation fiscale des quatre derniers exercices afin d'identifier les contingences significatives.

  4. Relations de travail avec les membres de la famille

    Nous examinons la situation des salariés familiaux : contrats, rémunérations, cotisations à la Sécurité Sociale, avantages informels non documentés, et existence de droits susceptibles de donner lieu à des réclamations après la transmission.

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Le problème

La due diligence d'une entreprise familiale présente des caractéristiques propres qui n'existent pas dans une société à actionnariat dispersé : la confusion des intérêts familiaux et patrimoniaux, l'existence fréquente de transactions entre parties liées entre la société et ses actionnaires ou leurs proches en attente de régularisation, les droits acquis de salariés familiaux sans contrats formels, les dettes implicites non documentées résultant de prêts d'actionnaires, et l'incertitude quant au respect des conditions de l'entreprise familiale pour les exonérations d'impôt sur la fortune et d'ISD constituent des risques spécifiques qui doivent être analysés.

Notre solution

Chez BMC, nous réalisons des due diligences spécifiques pour les transactions au sein d'entreprises familiales : acquisitions de participations auprès d'héritiers ou d'actionnaires familiaux, entrée de fonds de private equity dans des entreprises familiales, et due diligences précédant la transmission générationnelle. Notre rapport analyse à la fois les risques opérationnels et la dimension corporate-familiale spécifique.

Processus

Comment nous procédons

1

Revue corporate et de gouvernance

Nous analysons la structure corporate du groupe familial, les statuts et tout pacte d'actionnaires existant (ou son absence), les procès-verbaux des organes de gouvernance, les conflits d'intérêts existants ou potentiels, et le respect des exigences de gouvernance corporate de l'entreprise familiale.

2

Transactions entre parties liées et prêts d'actionnaires

Nous examinons toutes les transactions entre la société et ses actionnaires ou leurs proches : prêts de la société aux actionnaires, prêts des actionnaires à la société, locations de biens immobiliers entre la société et la famille, services fournis par des sociétés de proches, et rémunération des dirigeants. Nous vérifions qu'elles sont documentées et valorisées aux conditions de marché.

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"Due diligence fiscale : entreprise familiale et transactions entre parties liées"

Nous vérifions si la société remplit les conditions de l'entreprise familiale pour l'exonération d'impôt sur la fortune et l'abattement d'ISD, analysons les transactions entre parties liées sous l'angle des prix de transfert, et examinons la situation fiscale des quatre derniers exercices afin d'identifier les contingences significatives.

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Relations de travail avec les membres de la famille

Nous examinons la situation des salariés familiaux : contrats, rémunérations, cotisations à la Sécurité Sociale, avantages informels non documentés, et existence de droits susceptibles de donner lieu à des réclamations après la transmission.

Due diligence d’une entreprise familiale : lire entre les lignes

La due diligence d’une entreprise familiale est différente de celle d’une société institutionnelle. Non seulement en raison des aspects techniques, tels que les transactions entre parties liées, la gouvernance corporate informelle et la confusion des patrimoines familiaux et professionnels, mais parce qu’il existe une dimension émotionnelle et relationnelle qui influence la manière dont l’information est partagée et dont les données sont interprétées. Les fondateurs ont souvent du mal à séparer une vision objective de la valeur qu’ils ont construite des attentes émotionnelles qu’ils y attachent.

Chez BMC, nous réalisons des due diligences d’entreprises familiales forts de l’expérience d’avoir rencontré de nombreuses situations de ce type. Nous savons où chercher les contingences qui n’apparaissent pas dans les documents comptables, comment interpréter les transactions entre parties liées et comment communiquer les constats de manière constructive afin que la transaction puisse se dérouler avec les garanties nécessaires.

Transactions entre parties liées : le chapitre le plus révélateur

L’analyse des transactions entre parties liées dans une entreprise familiale est fréquemment le chapitre le plus révélateur de la due diligence. Ces transactions, que ce soient des prêts de la société aux actionnaires, des baux de biens immobiliers appartenant à la famille à la société, des services fournis par des sociétés de proches ou la rémunération des membres de la famille dirigeants, peuvent ne pas être correctement documentées, être valorisées à des prix hors marché ou générer des contingences fiscales que les actionnaires n’avaient pas envisagées.

L’objectif de l’analyse n’est pas de créer des problèmes mais de quantifier les contingences afin qu’elles puissent être gérées : par une réduction du prix d’acquisition, par une rétention de prix jusqu’à régularisation, ou par des garanties du vendeur.

Conditions de l’entreprise familiale : une vérification critique

Si la transmission de l’entreprise familiale doit être structurée avec l’abattement de 95% sur l’ISD, les conditions de l’entreprise familiale doivent être vérifiées avant la finalisation. Un acquéreur qui acquiert des participations dans une entreprise familiale en s’attendant à ce que la prochaine transmission à ses enfants bénéficie de l’abattement, mais qui découvre après la finalisation que la société ne satisfait pas à la condition d’activité économique réelle, aura payé un prix incluant un avantage fiscal qui n’existe pas.

Nous vérifions le respect des conditions au moment de la transaction et analysons s’il existe un risque qu’elles cessent d’être satisfaites à l’avenir.

Gouvernance corporate : rendre explicites les règles implicites

De nombreuses entreprises familiales fonctionnent selon des règles de gouvernance tacites que tous les actionnaires connaissent et respectent mais qui ne figurent dans aucun document contraignant. Lorsqu’un nouvel actionnaire entre, qu’il s’agisse d’un fonds, d’un associé externe ou d’un membre de la deuxième génération, ces règles tacites ne sont plus suffisantes.

La due diligence identifie les règles qui existent tacitement et recommande celles qui devraient être formalisées dans un pacte d'actionnaires avant la finalisation de la transaction.

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FAQ

Questions fréquentes

Une transaction entre parties liées est toute opération entre la société et une personne ou entité qui lui est liée : actionnaires, dirigeants, proches d'actionnaires ou d'autres sociétés du groupe familial. La législation fiscale espagnole (article 18 de la LIS) exige que ces transactions soient réalisées aux conditions de marché, et l'AEAT les examine avec une attention particulière lors des contrôles fiscaux des entreprises familiales. Les transactions entre parties liées non documentées ou effectuées à des prix hors marché génèrent des contingences fiscales potentiellement significatives, que l'acquéreur voudra connaître avant la finalisation.
Les conditions sont les suivantes : (1) la société doit exercer une activité économique réelle (et non être une simple société de portefeuille) ; (2) l'un des actionnaires en ligne directe du cédant, ou le cédant lui-même, doit exercer de véritables fonctions de direction avec une rémunération supérieure à 50% de l'ensemble de ses revenus professionnels et du capital ; (3) la participation du cédant doit dépasser 5% individuellement ou 20% sur base familiale (conjoint, ascendants, descendants et collatéraux jusqu'au deuxième degré). Si l'une de ces conditions n'est pas remplie au moment de la transmission, l'abattement ne s'applique pas et la charge fiscale peut représenter des dizaines de milliers d'euros ou davantage.
Les prêts entre la société et ses actionnaires (prêts des actionnaires à la société et, plus problématiques, prêts de la société aux actionnaires) doivent être constatés par un accord écrit, porter un taux d'intérêt de marché et être remboursés dans les délais convenus. Les prêts de la société aux actionnaires non remboursés peuvent être requalifiés par l'AEAT en dividendes déguisés (avec les implications fiscales en découlant) ou en rémunération déguisée du dirigeant. Dans la due diligence d'une entreprise familiale, l'analyse de ces prêts et leur régularisation constituent fréquemment l'un des chapitres les plus significatifs du rapport.
L'absence de protocole familial, ou l'existence d'un protocole sans force juridique contraignante, constitue un constat significatif dans la due diligence d'une entreprise familiale, car elle signifie que les règles relatives à la transmission des participations, à l'accès de la famille à la direction, à la politique de dividendes et à la résolution des conflits ne sont pas définies de manière contraignante. Pour un investisseur externe entrant dans une entreprise familiale, cela représente un risque de conflits futurs avec les actionnaires familiaux sur des sujets non réglementés. La recommandation standard est de subordonner l'entrée à la signature simultanée d'un pacte d'actionnaires régissant ces matières.
Une due diligence d'entreprise familiale type peut être réalisée en trois à quatre semaines à compter de la disponibilité d'une data room complète. La complexité augmente lorsque le groupe familial comprend plusieurs sociétés, que les transactions entre parties liées sont nombreuses, ou qu'il existe une incertitude sur le respect des conditions de l'entreprise familiale nécessitant des analyses complémentaires. Il est fréquent que les contingences identifiées lors de la due diligence requièrent des clarifications de la part des vendeurs, ce qui peut prolonger le processus.
Les salariés familiaux travaillent fréquemment dans le cadre d'arrangements informels qui créent des risques significatifs à l'acquisition : contrats de travail écrits ne reflétant pas la rémunération réelle (paiements en espèces hors fiche de paie), cotisations sociales assises sur des salaires sous-évalués, heures de travail non enregistrées donnant lieu à des créances pour heures supplémentaires, avantages non documentés (véhicules de société, frais) et, dans certains cas, un salarié n'ayant jamais eu de contrat formel. A la suite d'un changement de propriétaire, ces irrégularités peuvent générer des réclamations des salariés eux-mêmes ou des constats lors d'un contrôle de l'Inspection du Travail dont l'acquéreur sera tenu responsable. Le chapitre emploi de la due diligence d'une entreprise familiale doit examiner individuellement toutes les relations de travail familiales.

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Questions fréquentes

Questions sur Due Diligence pour les Entreprises Familiales

Une transaction entre parties liées est toute opération entre la société et une personne ou entité qui lui est liée : actionnaires, dirigeants, proches d'actionnaires ou d'autres sociétés du groupe familial. La législation fiscale espagnole (article 18 de la LIS) exige que ces transactions soient réalisées aux conditions de marché, et l'AEAT les examine avec une attention particulière lors des contrôles fiscaux des entreprises familiales. Les transactions entre parties liées non documentées ou effectuées à des prix hors marché génèrent des contingences fiscales potentiellement significatives, que l'acquéreur voudra connaître avant la finalisation.
Les conditions sont les suivantes : (1) la société doit exercer une activité économique réelle (et non être une simple société de portefeuille) ; (2) l'un des actionnaires en ligne directe du cédant, ou le cédant lui-même, doit exercer de véritables fonctions de direction avec une rémunération supérieure à 50% de l'ensemble de ses revenus professionnels et du capital ; (3) la participation du cédant doit dépasser 5% individuellement ou 20% sur base familiale (conjoint, ascendants, descendants et collatéraux jusqu'au deuxième degré). Si l'une de ces conditions n'est pas remplie au moment de la transmission, l'abattement ne s'applique pas et la charge fiscale peut représenter des dizaines de milliers d'euros ou davantage.
Les prêts entre la société et ses actionnaires (prêts des actionnaires à la société et, plus problématiques, prêts de la société aux actionnaires) doivent être constatés par un accord écrit, porter un taux d'intérêt de marché et être remboursés dans les délais convenus. Les prêts de la société aux actionnaires non remboursés peuvent être requalifiés par l'AEAT en dividendes déguisés (avec les implications fiscales en découlant) ou en rémunération déguisée du dirigeant. Dans la due diligence d'une entreprise familiale, l'analyse de ces prêts et leur régularisation constituent fréquemment l'un des chapitres les plus significatifs du rapport.
L'absence de protocole familial, ou l'existence d'un protocole sans force juridique contraignante, constitue un constat significatif dans la due diligence d'une entreprise familiale, car elle signifie que les règles relatives à la transmission des participations, à l'accès de la famille à la direction, à la politique de dividendes et à la résolution des conflits ne sont pas définies de manière contraignante. Pour un investisseur externe entrant dans une entreprise familiale, cela représente un risque de conflits futurs avec les actionnaires familiaux sur des sujets non réglementés. La recommandation standard est de subordonner l'entrée à la signature simultanée d'un pacte d'actionnaires régissant ces matières.
Une due diligence d'entreprise familiale type peut être réalisée en trois à quatre semaines à compter de la disponibilité d'une data room complète. La complexité augmente lorsque le groupe familial comprend plusieurs sociétés, que les transactions entre parties liées sont nombreuses, ou qu'il existe une incertitude sur le respect des conditions de l'entreprise familiale nécessitant des analyses complémentaires. Il est fréquent que les contingences identifiées lors de la due diligence requièrent des clarifications de la part des vendeurs, ce qui peut prolonger le processus.
Les salariés familiaux travaillent fréquemment dans le cadre d'arrangements informels qui créent des risques significatifs à l'acquisition : contrats de travail écrits ne reflétant pas la rémunération réelle (paiements en espèces hors fiche de paie), cotisations sociales assises sur des salaires sous-évalués, heures de travail non enregistrées donnant lieu à des créances pour heures supplémentaires, avantages non documentés (véhicules de société, frais) et, dans certains cas, un salarié n'ayant jamais eu de contrat formel. A la suite d'un changement de propriétaire, ces irrégularités peuvent générer des réclamations des salariés eux-mêmes ou des constats lors d'un contrôle de l'Inspection du Travail dont l'acquéreur sera tenu responsable. Le chapitre emploi de la due diligence d'une entreprise familiale doit examiner individuellement toutes les relations de travail familiales.

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