Due Diligence

Qu’est-ce que la due diligence ?

La due diligence est le processus systématique d’investigation d’une société cible, d’un fonds de commerce ou d’un actif avant la réalisation d’une transaction. Le terme est issu du droit américain des valeurs mobilières mais est aujourd’hui universellement utilisé dans les transactions de fusions-acquisitions et d’investissement à travers le monde. En Espagne, le processus suit dans l’ensemble les standards internationaux mais présente d’importantes spécificités locales — notamment dans les domaines fiscal, social et réglementaire — que les investisseurs étrangers doivent maîtriser.

La due diligence poursuit deux objectifs principaux :

1. Identifier les risques et les passifs susceptibles d’affecter la valeur ou la faisabilité de l’opération.
2. Alimenter la négociation du prix d’acquisition, des déclarations et garanties, et des dispositions d’indemnisation dans le contrat de cession.

Les quatre axes d’investigation principaux

Due diligence juridique

Elle porte sur la structure du groupe, la propriété, l’autorisation d’exercer, les contrats importants, l’historique des litiges, la propriété intellectuelle, l’immobilier et la conformité réglementaire. En Espagne, les domaines clés comprennent :

• Les documents sociaux issus du Registro Mercantil (registre du commerce)
• Les litiges et réclamations en cours devant les juridictions et instances arbitrales
• Les licences et autorisations délivrées par les régulateurs sectoriels (CNMV, Banco de España, AEAT)
• La conformité en matière de protection des données au titre de la LOPD-GDD (RGPD en Espagne)

Due diligence fiscale

Elle examine les déclarations fiscales déposées et les positions fiscales des quatre dernières années, les procédures de contrôle en cours, la documentation des prix de transfert et toute position fiscale agressive. L’AEAT espagnole dispose d’un délai de prescription de quatre ans (à compter de la date limite de dépôt), mais ce délai peut être prorogé pour certains éléments. Les risques spécifiques à l’Espagne comprennent :

• La TVA impayée et les revenus non déclarés identifiés par les systèmes de recoupement de l’AEAT
• Les prix de transfert non documentés sur les transactions entre parties liées
• Les contrôles fiscaux (procedimientos de comprobación) en cours et non divulgués
• Les déficits de cotisations à la Sécurité sociale (constat fréquent dans les acquisitions de PME)

Due diligence financière

Elle examine les états financiers historiques, la qualité des résultats (QoE), le besoin en fonds de roulement, la dette et les éléments assimilés à la dette, et les projections financières. En Espagne, l’examen des cuentas anuales déposées au Registro Mercantil constitue un point de départ indépendant ; toutefois, les PME espagnoles tiennent souvent leur comptabilité principalement à des fins fiscales, ce qui peut occulter la performance économique réelle.

Due diligence sociale et du travail

Elle examine les contrats de travail, les conventions collectives (convenios colectivos), les litiges en cours devant les Juzgados de lo Social, la conformité aux cotisations de Sécurité sociale, les engagements sociaux, et les arrangements avec le comité d’entreprise (comité de empresa) ou les syndicats. Les protections sociales en Espagne sont fortes, et les passifs sociaux non divulgués constituent une source fréquente de surprises post-acquisition.

Particularités de la due diligence en Espagne

• Régime des travailleurs indépendants (RETA) : Si la cible recourt à des prestataires enregistrés comme autónomos, il convient d’examiner avec attention si ces relations pourraient être requalifiées en emploi salarié, entraînant une responsabilité au titre de la Sécurité sociale et du droit du travail.
• Immobilier : Vérifier les valeurs cadastrales, les classifications d’urbanisme et que les bâtiments disposent de licencias de primera ocupación (permis d’habiter) valides.
• Environnement : Les règles strictes de responsabilité environnementale espagnoles peuvent entraîner des obligations de dépollution à la charge de l’acquéreur si la cible détient des terrains contaminés.
• Marchés publics : Si la cible est titulaire de marchés publics, les clauses de changement de contrôle peuvent nécessiter une approbation préalable ou entraîner une résiliation anticipée.

Due diligence côté acquéreur vs côté cédant

• La due diligence côté acquéreur est réalisée par ou pour le compte de l’acquéreur afin d’identifier les risques avant la signature.
• La vendor due diligence (VDD) est commandée par le vendeur et partagée avec les acquéreurs potentiels, simplifiant le processus dans les procédures d’appel d’offres compétitives. La VDD est de plus en plus courante dans les transactions espagnoles adossées à du capital-investissement.

Comment BMC peut vous aider

Nous réalisons des due diligences juridiques, fiscales et sociales intégrées pour les acquisitions de sociétés et d’actifs espagnols, en coordonnant l’ensemble des axes d’investigation dans le cadre d’une mission unique afin de livrer un rapport de risques consolidé et des recommandations de structuration.