Chez BMC, nous voyons fréquemment des fondateurs et des dirigeants titulaires d’une C-Corp américaine qui arrivent en Espagne persuadés que la transparence fiscale internationale ne les concerne pas parce que leur corporation paie déjà 21 % de fédéral. Le problème est qu’ils confondent deux mécanismes que la plupart des conseillers traitent comme s’ils n’en formaient qu’un : l’attribution de revenus et la TFI. Cet article explique dans quelles circonstances l’Art. 91 LIRPF et l’Art. 100 LIS — réformés par la Ley 11/2021 pour transposer l’ATAD II — peuvent vous imputer les bénéfices de votre C-Corp même si vous n’avez distribué un seul dollar, et comment cela se superpose avec le GILTI américain si vous êtes également ressortissant américain.
Pourquoi la TFI n’est pas l’attribution de revenus — et la différence peut vous coûter cher
Avant d’aborder les quatre conditions de l’Art. 91 LIRPF, je dois clarifier une confusion que j’observe de manière répétée dans la littérature fiscale espagnole sur les structures américaines : la transparence fiscale internationale (TFI) et l’attribution de revenus sont deux mécanismes distincts à logiques opposées, et la confusion entre les deux a des conséquences économiques directes.
L’attribution de revenus (Art. 87-88 de la Ley 35/2006, LIRPF) opère sur les entités que l’Espagne considère fiscalement transparentes : si votre LLC remplit les trois critères de la Resolución DGT BOE-A-2020-2108, tous ses revenus — quelle qu’en soit la nature — vous reviennent automatiquement dans l’exercice au cours duquel la LLC les obtient, indépendamment de toute distribution. C’est comme si la LLC n’existait pas : ses revenus sont vos revenus.
La transparence fiscale internationale de l’Art. 91 LIRPF opère sur les entités que l’Espagne considère opaques. Votre C-Corporation américaine — ou votre LLC que l’Espagne ne qualifie pas de transparente — conserve ses bénéfices sans les distribuer. En principe, l’Espagne ne vous impose pas sur ces bénéfices tant que vous ne les percevez pas sous forme de dividende. La TFI rompt cette logique : c’est un mécanisme anti-évasion qui force l’imputation des revenus passifs de l’entité contrôlée même en l’absence de distribution et même si l’entité est opaque.
La distinction revêt une importance particulière dans le cas de la LLC avec check-the-box en C-Corp : l’IRS traite cette LLC comme opaque (C-Corporation), de sorte que ses revenus ne sont pas attribués à l’associé aux États-Unis. Par ailleurs, l’Espagne évaluera cette entité selon ses propres critères — Resolución BOE-A-2020-2108 — et la considérera vraisemblablement également opaque, puisque dans son pays de constitution les revenus sont imposés au niveau de l’entité et ne sont pas automatiquement attribués aux associés. Résultat : aucune des deux juridictions ne voit l’entité comme transparente, mais la TFI espagnole peut néanmoins imputer les revenus passifs si les quatre conditions sont réunies.
Cadre en vigueur : Art. 91 LIRPF (personnes physiques) et Art. 100 LIS (personnes morales) après la Ley 11/2021
Le régime de TFI en Espagne repose sur deux dispositions qui, après la Ley 11/2021, de 9 de julio, de medidas de prevención y lucha contra el fraude fiscal (BOE-A-2021-11473), forment un système cohérent et élargi :
Art. 91 de la Ley 35/2006 (LIRPF) : s’applique lorsque le contribuable est une personne physique résidente fiscale en Espagne qui contrôle une entité non résidente. Si les quatre conditions cumulatives sont réunies, il impute dans la base imposable de l’IRPF les revenus passifs obtenus par l’entité étrangère même s’ils n’ont pas été distribués.
Art. 100 de la Ley 27/2014 (LIS) : s’applique lorsque le contrôleur est une personne morale résidente en Espagne — par exemple, une SL espagnole actionnaire d’une C-Corp américaine —. Les conditions sont parallèles : contrôle ≥ 50 %, taux effectif < 75 % de l’IS, revenus passifs dépassant le seuil. Les revenus imputés s’intègrent directement dans la base imposable de l’Impôt sur les Sociétés de la société espagnole.
La Ley 11/2021 a incorporé dans l’ordre juridique espagnol la Directive ATAD II (Directive UE 2016/1164, art. 7 et 8), avec trois nouveautés principales par rapport à la rédaction antérieure de l’Art. 91 LIRPF :
- L’imputation est étendue aux revenus obtenus par des établissements permanents à l’étranger lorsque la condition de faible imposition est remplie, et pas seulement aux filiales.
- Les catégories de revenus passifs imputables sont élargies, avec l’incorporation expresse des activités de crédit, financières et d’assurance réalisées avec des clients liés espagnols, et des opérations intragroupe à faible valeur économique ajoutée.
- L’exemption dont bénéficiaient les participations détenues depuis plus d’un an dans des entités à forte proportion de revenus actifs est supprimée.
Les quatre conditions cumulatives post Ley 11/2021
L’Art. 91 LIRPF exige que chacune des conditions suivantes soit remplie simultanément. Si une seule fait défaut, la TFI ne s’active pas :
Condition 1 — Contrôle ≥ 50 %
Le contribuable, seul ou conjointement avec des entités liées ou des personnes physiques apparentées jusqu’au deuxième degré de consanguinité ou d’affinité, détient une participation « égale ou supérieure à 50 pour cent dans le capital, les fonds propres, les résultats ou les droits de vote » de l’entité non résidente, à la date de clôture de l’exercice de celle-ci.
Pour le fondateur unique d’une C-Corp ou d’une LLC, cette condition est automatiquement remplie. Le seuil de 50 % inclut les participations indirectes : si vous contrôlez une holding espagnole qui contrôle à son tour la C-Corp américaine, le contrôle est calculé de manière consolidée.
Condition 2 — Taux effectif inférieur à 75 % de l’IS espagnol
L’impôt acquitté par l’entité non résidente, de nature identique ou analogue à l’IS, est « inférieur à 75 pour cent de la taxation qui aurait correspondu » selon les normes de l’IS espagnol. L’IS espagnol a un taux général de 25 % ; 75 % équivaut à 18,75 %. C’est le seuil de faible imposition.
J’analyse cette condition en détail dans la section suivante, compte tenu de sa complexité dans le contexte de la fiscalité fédérale et étatique américaine.
Condition 3 — Absence d’organisation de moyens (Art. 91.2 LIRPF)
Si l’entité ne dispose pas de « l’organisation correspondante de moyens matériels et humains pour l’exercice de l’activité », tous ses revenus sont imputés, sans distinction entre actifs et passifs. Cette condition agit comme un facteur aggravant : au lieu d’imputer uniquement les revenus passifs de l’Art. 91.3, l’associé est imposé sur la totalité des bénéfices de l’entité.
Le nomade numérique titulaire d’une C-Corp ou LLC sans salariés, sans bureau aux États-Unis, sans compte bancaire actif là-bas, et dont l’activité consiste en des services prestés personnellement depuis l’Espagne, risque que l’AEAT applique cette condition. La substance de l’entité dans sa juridiction de constitution est l’élément clé.
Condition 4 — Revenus passifs supérieurs à 15 % des recettes totales (Art. 91.3 LIRPF)
Lorsqu’il existe une organisation de moyens suffisante, la TFI n’impute que les revenus passifs de l’entité, mais uniquement si ceux-ci représentent plus de 15 % des recettes totales de l’entité non résidente dans l’exercice. Si la C-Corp a des revenus mixtes — recettes actives d’exploitation et revenus passifs — mais que les passifs ne dépassent pas ce seuil, la TFI ne s’active pas par ce canal (bien qu’elle puisse s’activer par le canal de l’Art. 91.2 si l’organisation est insuffisante).
Taux effectif : comment calculer les 75 % de l’IS espagnol appliqué à une C-Corp américaine
C’est ici que la plupart des analyses commettent l’erreur de comparer le taux nominal fédéral de 21 % avec le seuil de 18,75 % et de conclure que la C-Corp américaine ne déclenche jamais la TFI. La réalité est plus complexe.
L’Art. 91.1.b LIRPF parle de l’impôt « acquitté » par l’entité, non du taux nominal. Il faut calculer le taux effectif réel sur les bénéfices obtenus, et non appliquer le taux nominal au résultat comptable.
Structure de base de la fiscalité des entreprises américaine :
Une C-Corp est imposée aux États-Unis à deux niveaux principaux :
- Impôt fédéral : taux fixe de 21 % sur le revenu imposable fédéral (taxable income).
- State corporate income tax : varie selon l’État. Le Delaware, où la plupart des C-Corp sont constituées, applique une franchise tax basée sur le capital autorisé, non un impôt sur les bénéfices de 8 % de droit commun. La Californie applique 8,84 % (avec un minimum de 800 USD). D’autres États ont des taux compris entre 0 % (Nevada, Wyoming) et 11,5 % (New Jersey).
Le problème du taux effectif :
Le taux effectif réel peut descendre sous les 18,75 % pour diverses raisons :
- Déductions et crédits IRC : déductions pour amortissement accéléré (bonus depreciation sous IRC §168), Research & Experimentation credits (IRC §41), Net Operating Loss carryforwards (IRC §172), et autres mécanismes du code fiscal américain qui réduisent le revenu imposable et, avec lui, l’impôt effectivement payé.
- Déduction GILTI : une C-Corp ayant du GILTI income (si elle dispose à son tour de filiales étrangères) peut déduire 50 % du GILTI sous IRC §250, ramenant le taux effectif sur cette portion à 10,5 %.
- Pertes des exercices antérieurs : si la C-Corp dispose de NOL d’années antérieures, elle peut les compenser et réduire drastiquement l’impôt de l’exercice courant.
- États sans impôt sur les sociétés : si la C-Corp opère uniquement aux États-Unis depuis un État sans impôt sur les sociétés et exploite les déductions fédérales, le taux effectif peut descendre nettement sous les 18,75 %.
Le calcul concret pour l’Espagne :
Pour appliquer l’Art. 91.1.b LIRPF, l’AEAT compare l’impôt acquitté (fédéral + étatique) avec celui qui aurait correspondu si l’entité avait été imposée conformément à l’IS espagnol sur le même revenu. Cela exige de recalculer la base imposable selon les normes de l’IS espagnol (qui peut différer de la base imposable fédérale) et de lui appliquer 25 %. Le seuil est que l’impôt réel soit inférieur à 75 % de ce résultat hypothétique.
Revenus passifs imputables : le catalogue de l’Art. 91.3 LIRPF
Lorsque la C-Corp dispose d’une organisation de moyens suffisante — salariés, bureau, contrats actifs — mais que ses revenus passifs dépassent 15 % des recettes totales, l’Art. 91.3 LIRPF impute à l’associé espagnol exactement ces revenus passifs dans son IRPF. Les catégories sont :
- Revenus de biens immobiliers : loyers, plus-values sur vente d’immeubles, redevances pour exploitation de terrains.
- Dividendes, primes d’assistance aux assemblées et participations aux bénéfices de tout type d’entité.
- Rendements de la cession à des tiers de capitaux propres : intérêts de dettes, obligations, dépôts.
- Opérations de capitalisation et d’assurance dont le bénéficiaire est l’entité non résidente elle-même.
- Propriété intellectuelle et industrielle cédée à des tiers : redevances sur brevets, marques, logiciels, savoir-faire, à condition que l’entité n’ait pas développé ces actifs dans le cadre d’une activité économique propre.
- Location de biens meubles : machines, véhicules, équipements.
- Cessions de droits à l’image : incluant le nom, la voix ou l’effigie d’une personne physique.
- Transmissions générant des plus-values sur les actifs des catégories précédentes.
- Instruments financiers dérivés : sauf ceux constituant une couverture d’une activité économique réelle de l’entité.
- Activités de crédit, financières, d’assurance et de crédit-bail réalisées avec des personnes ou entités liées résidentes en Espagne (post-ATAD II).
- Opérations intragroupe à faible valeur ajoutée : fonctions de soutien — administration, informatique, ressources humaines — prestées à d’autres entités du groupe si elles ne créent pas de valeur différentielle (post-ATAD II).
Une C-Corp américaine qui perçoit des redevances pour la licence de logiciels à des clients européens, reçoit des dividendes de participations dans des fonds d’investissement et encaisse des intérêts sur un prêt consenti à une filiale espagnole peut aisément cumuler des revenus relevant de plusieurs catégories de cette liste, dépassant 15 % des recettes totales si l’activité active de l’entité n’est pas suffisamment prépondérante.
L’exception UE/EEE ne s’applique pas aux États-Unis — un point à ne pas négliger
L’Art. 91.14 LIRPF établit une exception pertinente : la TFI ne s’applique pas lorsque l’entité non résidente est constituée dans un État membre de l’Union européenne ou dans un État faisant partie de l’Espace économique européen, à condition que le contribuable justifie de l’exercice d’activités économiques réelles et que sa constitution et son fonctionnement répondent à des motifs économiques valables.
Cette exception est celle qui permet, par exemple, à un résident fiscal espagnol contrôlant une holding luxembourgeoise à revenus financiers d’être exclu du champ d’application de la TFI en apportant la preuve correspondante.
Pour les corporations américaines, cette exception n’existe pas. Les États-Unis ne sont ni membres de l’UE ni parties à l’EEE. Il n’existe aucun mécanisme équivalent dans l’Art. 91 LIRPF qui permette au contribuable d’exclure l’application de la TFI en apportant la preuve d’une substance réelle aux États-Unis. Face à une C-Corp américaine avec des revenus passifs et une faible imposition effective, si les quatre conditions de l’Art. 91 sont remplies, l’imputation est automatique.
Double exposition GILTI + TFI : le cas du ressortissant américain résident fiscal en Espagne
Ce scénario est le plus techniquement complexe du cluster, et celui qui génère le plus souvent de mauvaises surprises dans la planification.
Imaginons un ressortissant américain — un citoyen américain — qui transfère sa résidence fiscale en Espagne et contrôle une C-Corp américaine. Cette personne a deux obligations fiscales concurrentes :
Côté américain — GILTI (IRC §951A) :
Le GILTI (Global Intangible Low-Taxed Income) est la norme CFC américaine introduite par le Tax Cuts and Jobs Act de 2017, codifiée à l’IRC §951A. Elle impute au US shareholder les bénéfices « à faible imposition » de ses Controlled Foreign Corporations (CFC) dépassant un seuil de rendement normal sur les actifs tangibles. Un ressortissant américain qui contrôle une C-Corp opérant en Espagne — ou accumulant des revenus passifs d’investissements hors des États-Unis — peut voir du GILTI income imputé dans sa déclaration américaine (Form 1040, avec le Form 5471).
Côté espagnol — TFI (Art. 91 LIRPF) :
Simultanément, si ce ressortissant américain est résident fiscal en Espagne et que sa C-Corp remplit les quatre conditions de l’Art. 91 LIRPF, l’Espagne impute les mêmes revenus passifs dans son IRPF espagnol au cours du même exercice.
La double imputation et sa coordination :
La CDI Espagne–États-Unis (BOE-A-2019-15166, Protocole 2019) et les mécanismes d’élimination de la double imposition de l’IRPF (Art. 80 et 67 LIRPF) et de l’IRC (§§ 901, 904) offrent des outils de coordination, mais avec d’importantes limitations :
- Foreign Tax Credit aux États-Unis (IRC §904) : l’impôt espagnol payé sur les revenus imputés via la TFI peut être imputable dans la déclaration fédérale américaine, réduisant le GILTI tax américain. Toutefois, les paniers (baskets) du Foreign Tax Credit et les limitations de la high-tax exclusion selon la réglementation de 2022 (qui a relevé le seuil « high-tax » sous §954(b)(4) à 90 % du taux d’imposition des entreprises américain, équivalant à 18,9 %) compliquent le crédit.
- Déduction en Espagne de l’impôt américain : l’impôt effectivement payé aux États-Unis sur les revenus imputés par la TFI peut être déduit de l’IRPF espagnol sous l’Art. 80 LIRPF (déduction pour double imposition internationale), jusqu’au montant de l’impôt espagnol sur ces mêmes revenus. L’Art. 23 de la CDI (élimination de la double imposition) renforce ce mécanisme.
Cas pratique : fondateur avec C-Corp au Delaware et 50 000 $ de revenus passifs annuels
Pour concrétiser tout ce qui précède, j’analyse le profil suivant :
Profil : Alejandro, ressortissant espagnol (non US citizen), résident fiscal en Espagne depuis trois ans. Fondateur unique d’une C-Corp du Delaware constituée en 2021. La C-Corp est imposée à 21 % de fédéral ; pas d’impôt étatique car elle opère depuis le Delaware et ses clients actifs se trouvent tous en Europe. En 2025, la C-Corp obtient 200 000 $ de recettes totales : 150 000 $ de services de conseil en gestion active (Alejandro travaille personnellement pour ces clients) et 50 000 $ d’intérêts sur un prêt consenti à une société espagnole liée et de dividendes d’un fonds d’investissement américain. La C-Corp n’a pas de salariés ; Alejandro est le seul à y travailler.
Analyse des quatre conditions :
Condition 1 — Contrôle ≥ 50 % : Remplie. Alejandro est l’unique actionnaire (100 %).
Condition 2 — Taux effectif < 18,75 % : La C-Corp a enregistré des recettes brutes de 200 000 $. Sur le revenu imposable fédéral (supposons 180 000 $ après déductions), l’impôt fédéral s’élève à 37 800 $ (21 %). Taux effectif sur les recettes totales : 18,9 %. En principe, il dépasse le seuil de 18,75 %. Cependant, si la C-Corp a appliqué le bonus depreciation sur du matériel ou bénéficié de crédits R&D, l’impôt réel pourrait tomber à 33 000 $ ou moins. Avec 33 000 $ d’impôt sur 200 000 $ de recettes, le taux effectif descend à 16,5 %, en dessous de 18,75 %.
Pour l’analyse, supposons que le taux effectif réel est de 17 %, remplissant la Condition 2.
Condition 3 — Organisation de moyens : La C-Corp n’a pas de salariés ; Alejandro est le seul travailleur. Il n’existe ni bureau ni actifs aux États-Unis au-delà du compte bancaire. L’AEAT dispose d’arguments solides pour appliquer l’Art. 91.2 LIRPF et déclarer que l’entité est dépourvue d’organisation suffisante, ce qui imputerait à Alejandro la totalité des bénéfices, et non seulement les revenus passifs.
Condition 4 — Revenus passifs > 15 % : Les 50 000 $ de revenus passifs représentent 25 % des 200 000 $ de recettes totales, dépassant clairement le seuil de 15 %.
Résultat : Si l’AEAT applique l’Art. 91.2 (sans organisation), Alejandro est imposé dans son IRPF sur les 180 000 $ de bénéfices de la C-Corp sans avoir perçu le moindre dividende. Si l’AEAT applique l’Art. 91.3 (avec organisation mais revenus passifs > 15 %), elle impute les 50 000 $ de revenus passifs.
Ajustement pour taux de change et FTC : L’impôt acquitté aux États-Unis sur les revenus imputés peut être déduit de l’IRPF espagnol sous l’Art. 80 LIRPF, évitant la double imposition, mais seulement jusqu’au montant de l’impôt espagnol sur ces mêmes revenus.
Conclusion du cas : Avec ce profil, la TFI constitue un risque réel. Le facteur décisif est la substance de la C-Corp aux États-Unis. Si Alejandro recrute un salarié américain, établit un véritable bureau au Delaware et peut documenter que les décisions opérationnelles sont prises aux États-Unis, l’argument de l’Art. 91.2 perd de sa force. Mais sans cette démarche, l’exposition est élevée.
Si vous êtes titulaire d’une C-Corp américaine et résident fiscal en Espagne — ou si vous envisagez de le devenir — la chaîne d’analyse est toujours la même : qualification de l’entité (opaque ou transparente pour l’Espagne ?), vérification des quatre conditions de l’Art. 91 LIRPF, calcul du taux effectif réel, composition des revenus passifs de l’entité, et — si vous êtes également ressortissant américain — coordination de la TFI espagnole avec le GILTI américain.
L’équipe de fiscalité internationale de BMC travaille habituellement avec des structures corporatives américaines et combine l’analyse espagnole avec la coordination avec des CPAs américains lorsque le client a des obligations des deux côtés. Si votre C-Corp accumule des revenus passifs et que vous vivez en Espagne depuis plus de six mois sans avoir révisé l’exposition à l’Art. 91 LIRPF, cette révision est déjà en retard.
Consultez également notre guide sur comment une LLC américaine est imposée pour un résident fiscal en Espagne pour l’analyse du régime d’attribution de revenus et le risque de l’Art. 8 LIS.
