Un consultante divorciado con custodia exclusiva a favor de la madre pregunta si puede formar unidad familiar con sus hijos. La DGT responde que la opción de tributación conjunta corresponde al progenitor que tiene la guarda y custodia y convive con los menores.
Cuestión planteada Si puede formar unidad familiar con sus dos hijos.
En supuestos de separación o divorcio, la opción de tributación conjunta corresponde a quien tenga atribuida la guarda y custodia de los hijos a la fecha de devengo del impuesto. Al ostentar la madre la guarda y custodia exclusiva, es ella quien tiene la opción de presentar la declaración conjunta con los hijos. El progenitor sin la custodia debe presentar su declaración de forma individual.
Esta consulta establece criterio vinculante para supuestos similares. A continuación, el impacto específico por perfil de contribuyente.
SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V0566-25 Órgano SG de Impuestos sobre la Renta de las Personas Físicas Fecha salida 31/03/2025 Normativa LIRPF. Ley 35/2006, Art. 82. Descripción de hechos El consultante está divorciado en virtud de sentencia judicial de 29 de junio de 2020 que aprueba el convenio regulador de 12 de marzo de 2020 donde se establece que la madre ostenta la guarda y custodia en exclusiva de los dos hijos menores en común fruto del matrimonio, estando el consultante obligado al pago de una pensión de alimentos a favor de sus hijos. Cuestión planteada Si puede formar unidad familiar con sus dos hijos. Contestación completa La tributación conjunta se regula en los artículos 82 y siguientes de la Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y de modificación parcial de las leyes de los Impuestos sobre Sociedades, sobre la Renta de no Residentes y sobre el Patrimonio (BOE de 29 de noviembre), -en adelante LIRPF-, cuyo tenor literal, por lo que aquí interesa, es el siguiente: “Artículo 82. Tributación conjunta. “1. Podrán tributar conjuntamente las personas que formen parte de alguna de las siguientes modalidades de unidad familiar: 1.ª La integrada por los cónyuges no separados legalmente y, si los hubiera: a) Los hijos menores, con excepción de los que, con el consentimiento de los padres, vivan independientes de éstos. b) Los hijos mayores de edad incapacitados judicialmente sujetos a patria potestad prorrogada o rehabilitada. 2.ª En los casos de separación legal, o cuando no existiera vínculo matrimonial, la formada por el padre o la madre y todos los hijos que convivan con uno u otro y que reúnan los requisitos a que se refiere la regla 1.ª de este artículo. 2. Nadie podrá formar parte de dos unidades familiares al mismo tiempo. 3. La determinación de los miembros de la unidad familiar se realizará atendiendo a la situación existente a 31 de diciembre de cada año.”. Por otro lado, es criterio de este Centro Directivo (entre otras, V2233-09 ó V1598-09), que en los supuestos de separación o divorcio matrimonial o ausencia de vínculo matrimonial, la opción por la tributación conjunta que se regula el artículo 82 y siguientes de la Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y de modificación parcial de las leyes de los Impuestos sobre Sociedades, sobre la Renta de no Residentes y sobre el Patrimonio (BOE de 29 de noviembre), en adelante LIRPF, corresponderá a quien tenga atribuida la guarda y custodia de los hijos a la fecha de devengo del Impuesto, al tratarse del progenitor que convive con aquéllos. En los supuestos de guarda y custodia compartida, la opción de la tributación conjunta puede ejercitarla cualquiera de los dos progenitores, optando el otro por declarar de forma individual, si bien no puede entrarse a determinar por parte de este Centro Directivo de a quien le corresponde el derecho a ejercitar tal opción. Dado que en este caso, por sentencia judicial de divorcio de 29 de junio de 2020, que aprueba el convenio regulador de 12 de marzo de 2020, se establece que la madre tiene la guarda y custodia de los dos hijos menores en común fruto del matrimonio, será esta quien tenga la opción por presentar la declaración de IRPF de forma conjunta con sus dos hijos, dado que a fecha 31 de diciembre del ejercicio esta ostenta la guarda y custodia de los dos últimos, y, por tanto, se trata del progenitor que convive con ellos. Por tanto, en caso de que el consultante presente declaración por IRPF en el ejercicio, deberá presentar dicha declaración de forma individual. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.