Der Sitz der tatsächlichen Geschäftsleitung ist das Kriterium des Art. 8.1.c LIS (Ley 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades), das es der AEAT erlaubt, eine im Ausland gegründete Gesellschaft als in Spanien steueransässig zu erklären, wenn der Ort, an dem die wesentlichen Entscheidungen über die Leitung und Kontrolle des Unternehmens getroffen werden, sich in Spanien befindet. Es handelt sich um ein autonomes Kriterium: weder Satzungssitz noch Gründungsort müssen in Spanien liegen.
In der Praxis
Was ist der Sitz der tatsächlichen Geschäftsleitung?
Artikel 8.1.c des Gesetzes 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades (LIS), bestimmt, dass als in Spanien ansässig gelten: Körperschaften, die in Spanien den Sitz ihrer tatsächlichen Geschäftsleitung haben, verstanden als den Ort, an dem die Leitung und Kontrolle des gesamten Unternehmens liegt.
Dieses Kriterium ist autonom und unabhängig von den beiden anderen Ansässigkeitskriterien juristischer Personen: (a) nach spanischem Recht gegründet zu sein und (b) den Satzungssitz in Spanien zu haben. Es genügt das Vorliegen eines der drei Kriterien. Eine in Delaware gegründete LLC mit Satzungssitz in den USA kann als in Spanien steueransässig erklärt werden, wenn ihre Geschäftsleitung hier liegt.
Warum ist dies das am meisten unterschätzte Risiko im Cluster US-LLC × Spanien
In BMC begegnet uns regelmäßig dieselbe Situation: Ein spanischer Unternehmer (oder ein in Spanien ansässiger Amerikaner) gründet eine amerikanische LLC, weil man ihm gesagt hat, sie sei „steuerlich günstiger” oder „einfacher”. Er betreibt die LLC von zu Hause aus, in Spanien: trifft alle Entscheidungen, unterschreibt Verträge vom Computer in Madrid, verwaltet das Team über Slack, bezahlt Lieferanten über sein Online-Banking.
Diese LLC hat ihren Sitz der tatsächlichen Geschäftsleitung in Spanien. Dass sie in Delaware eingetragen ist, spielt keine Rolle. Die AEAT kann — und tut es bei Betriebsprüfungen zu Offshore-Strukturen — Art. 8.1.c LIS anwenden und IS zu 25 % auf das gesamte Welteinkommen dieser LLC verlangen, zuzüglich Zinsen und Sanktionen mit einer Rückwirkung von vier Jahren.
Der Tiebreaker des CDI Spanien-USA ist kein Schutzschild
Ein verbreiteter Irrtum besteht darin, zu glauben, das Doppelbesteuerungsabkommen zwischen Spanien und den USA (in Kraft seit 1990, geändert durch das Protokoll 2019) löse das Problem. Art. 4 des CDI sieht Tiebreaker-Regeln für Doppelansässigkeitskonflikte juristischer Personen vor. Die primäre Tiebreaker-Regel ist genau der Ort der tatsächlichen Geschäftsleitung (“place of effective management”). Liegt die Geschäftsleitung in Spanien, bestätigt das CDI die spanische Ansässigkeit.
Der Unterschied zur Betriebsstätte ist wesentlich: Die Betriebsstätte weist dem Aufnahmestaat nur die Gewinne zu, die durch diese feste Einrichtung erwirtschaftet werden. Der Sitz der tatsächlichen Geschäftsleitung macht die Gesellschaft zum spanischen Steueransässigen, was IS zu 25 % auf das weltweite Einkommen bedeutet — nicht nur auf spanische Erträge.
Wie die Geschäftsleitungssubstanz bewertet wird
Die AEAT bewertet den Sitz der tatsächlichen Geschäftsleitung anhand von Indizien. Die nach Rechtsprechung und TEAC-Doktrin gewichtigsten sind:
- Ort der Verwaltungsratssitzungen: Wenn Rat oder Manager physisch in Spanien tagen (oder per Videokonferenz aus Spanien), deutet das Indiz auf einen spanischen Sitz hin.
- Ort der strategischen Entscheidungen: Einstellung von Schlüsselpersonal, wesentliche Handelsabkommen, Investitions- und Finanzierungspolitik.
- Wohnort der Geschäftsführer und Direktoren: Wenn alle Entscheidungsträger in Spanien leben, wird die AEAT davon ausgehen, dass die Entscheidungen in Spanien getroffen werden.
- Ort der Verwaltung der Bankkonten der Gesellschaft: Wer genehmigt Zahlungen und von wo.
- Ort der Aufbewahrung von Büchern und Gesellschaftsunterlagen.
Keines dieser Indizien ist für sich allein ausschlaggebend; sie werden in ihrer Gesamtheit bewertet.
Risikominderung
Echte Risikominderung erfordert, dass die Geschäftsleitung tatsächlich außerhalb Spaniens ausgeübt wird. Rein dokumentarische Maßnahmen ohne reale Substanz sind unzureichend und können eine Normkollision oder Simulation begründen. Funktionsfähige Strukturen setzen voraus:
- Außerhalb Spaniens ansässiger Direktor/Manager mit echten Befugnissen für operative und strategische Entscheidungen.
- Verwaltungsratssitzungen außerhalb Spaniens, mit entsprechenden Protokollen als Nachweis.
- Operatives Personal im Gründungsland mit realen Aufgaben.
- Buchhaltung und Bankkonten, die vom Gründungsland aus betrieben werden.
Die sauberste Alternative für jemanden, der ausschließlich von Spanien aus tätig ist, ist die Gründung einer spanischen Gesellschaft (SL) oder die Planung der Struktur von Anfang an mit dem Berater — bevor irgendetwas gegründet wird.
Siehe auch: Betriebsstätte · Steuerliche Ansässigkeit in Spanien · Doppelbesteuerungsabkommen · Körperschaftsteuer (IS) · Protokoll 2019 CDI Spanien-USA