Los dividendos de una entidad holding pueden estar exentos si la participación supera los 20 millones de euros

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 2 de 2 Documento seleccionado Nº de consulta V0429-16 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 03/02/2016 Normativa LIS Ley 27/2014 art. 21 Descripción de hechos La entidad A, participada mayoritariamente por H, es una entidad que tiene por objeto la adquisición, administración y venta de valores mobiliarios y participaciones accionariales. A participa al 100% en la entidad B y esta a su vez en el 100% de la entidad C, ambas con el mismo objeto social que A. Las tres entidades A, B y C ostentan una participación, respectivamente, del 5,9%, del 26,13% y del 25% en el capital de la entidad X. Asimismo, C participa en el 5,74% del capital de D. X es una entidad cuyo objeto social es similar al de A, B y C, manteniendo en concreto participaciones mayoritarias directas e indirectas en diversas sociedades dedicadas a la actividad de seguros y reaseguros, actividades complementarias, sometidas a la normativa de ordenación del seguro privado, y sociedades de inversión cuyas acciones no están admitidas a negociación en un mercado secundario. Las acciones de X están admitidas a cotización en el mercado continuo, es dominante de un grupo mercantil y formula cuentas anuales consolidadas con sus filiales de segundo y ulterior nivel. Asimismo, A, B, C y X forman parte del mismo grupo mercantil cuya entidad cabecera es H, que presenta cuentas anuales consolidadas. De acuerdo con los estados consolidados de H, menos del 70% de los ingresos del grupo mercantil proceden de dividendos, participaciones en beneficios o rentas derivadas de la transmisión de valores representativos del capital o de los fondos propios de entidades. Si A y B formularan cuentas anuales consolidadas ocurriría lo mismo. No obstante C no puede formular estados contables consolidados por cuanto no controla ninguna de sus filiales, y de sus estados contables individuales se desprende que más del 70% de sus ingresos proceden de ingresos de sus filiales. Se pretende dar entrada a nuevos inversores en la estructura, de manera que estos adquirirán acciones de C por un importe, cada uno de ellos, superior a 20 millones de euros, siendo probable que dicha participación no represente un 5% del capital de X. Cuestión planteada Si los dividendos distribuidos por la entidad C a sus nuevos inversores tendrán derecho a la aplicación de la exención prevista en el artículo 21 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades y si existirá obligación de practicar retención respecto de los mismos. Contestación completa El artículo 21.1 de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades, dispone que: “1. Estarán exentos los dividendos o participaciones en beneficios de entidades, cuando se cumplan los siguientes requisitos: a) Que el porcentaje de participación, directa o indirecta, en el capital o en los fondos propios de la entidad sea, al menos, del 5 por ciento o bien que el valor de adquisición de la participación sea superior a 20 millones de euros. La participación correspondiente se deberá poseer de manera ininterrumpida durante el año anterior al día en que sea exigible el beneficio que se distribuya o, en su defecto, se deberá mantener posteriormente durante el tiempo necesario para completar dicho plazo. Para el cómputo del plazo se tendrá también en cuenta el período en que la participación haya sido poseída ininterrumpidamente por otras entidades que reúnan las circunstancias a que se refiere el artículo 42 del Código de Comercio para formar parte del mismo grupo de sociedades, con independencia de la residencia y de la obligación de formular cuentas anuales consolidadas. En el supuesto de que la entidad participada obtenga dividendos, participaciones en beneficios o rentas derivadas de la transmisión de valores representativos del capital o de los fondos propios de entidades en más del 70 por ciento de sus ingresos, la aplicación de esta exención respecto de dichas rentas requerirá que el contribuyente tenga una participación indirecta en esas entidades que cumpla los requisitos señalados en esta letra. El referido porcentaje de ingresos se calculará sobre el resultado consolidado del ejercicio, en el caso de que la entidad directamente participada sea dominante de un grupo según los criterios establecidos en el artículo 42 del Código de Comercio, y formule cuentas anuales consolidadas. No obstante, la participación indirecta en filiales de segundo o ulterior nivel deberá respetar el porcentaje mínimo del 5 por ciento, salvo que dichas filiales reúnan las circunstancias a que se refiere el artículo 42 del Código de Comercio para formar parte del mismo grupo de sociedades con la entidad directamente participada y formulen estados contables consolidados. El requisito exigido en el párrafo anterior no resultará de aplicación cuando el contribuyente acredite que los dividendos o participaciones en beneficios percibidos se han integrado en la base imponible de la entidad directa o indirectamente participada como dividendos, participaciones en beneficios o rentas derivadas de la transmisión de valores representativos del capital o de los fondos propios de entidades sin tener derecho a la aplicación de un régimen de exención o de deducción por doble imposición. b) Adicionalmente, en el caso de participaciones en el capital o en los fondos propios de entidades no residentes en territorio español, que la entidad participada haya estado sujeta y no exenta por un impuesto extranjero de naturaleza idéntica o análoga a este Impuesto a un tipo nominal de, al menos, el 10 por ciento en el ejercicio en que se hayan obtenido los beneficios que se reparten o en los que se participa, con independencia de la aplicación de algún tipo de exención, bonificación, reducción o deducción sobre aquellos. A estos efectos, se tendrán en cuenta aquellos tributos extranjeros que hayan tenido por finalidad la imposición de la renta obtenida por la entidad participada, con independencia de que el objeto del tributo lo constituya la renta, los ingresos o cualquier otro elemento indiciario de aquella. Se considerará cumplido este requisito, cuando la entidad participada sea residente en un país con el que España tenga suscrito un convenio para evitar la doble imposición internacional, que le sea de aplicación y que contenga cláusula de intercambio de información. En el supuesto de que la entidad participada no residente obtenga dividendos, participaciones en beneficios o rentas derivadas de la transmisión de valores representativos del capital o de los fondos propios de entidades, la aplicación de esta exención respecto de dichas rentas requerirá que el requisito previsto en esta letra se cumpla, al menos, en la entidad indirectamente participada. En el supuesto de que la entidad participada, residente o no residente en territorio español, obtenga dividendos, participaciones en beneficios o rentas derivadas de la transmisión de valores representativos del capital o de los fondos propios de entidades procedentes de dos o más entidades respecto de las que solo en alguna o algunas de ellas se cumplan los requisitos señalados en las letras a) o a) y b) anteriores, la aplicación de la exención se referirá a aquella parte de los dividendos o participaciones en beneficios recibidos por el contribuyente respecto de entidades en las que se cumplan los citados requisitos. No se aplicará la exención prevista en este apartado, respecto del importe de aquellos dividendos o participaciones en beneficios cuya distribución genere un gasto fiscalmente deducible en la entidad pagadora. Para la aplicación de este artículo, en el caso de distribución de reservas se atenderá a la designación contenida en el acuerdo social y, en su defecto, se considerarán aplicadas las últimas cantidades abonadas a dichas reservas.”. En primer lugar, la aplicación del régimen de exención, requiere que se cumpla el requisito de participación significativa establecido en la letra a) del artículo 21.1 de la LIS. La norma española establece un régimen de exención en base a un concepto de participación significativa, que se desdobla en dos: porcentaje de participación o valor de adquisición y tiempo mínimo de tenencia de dicha participación. En relación con el porcentaje de participación o valor de adquisición, de acuerdo con la letra a) del apartado 1 del artículo 21 de la LIS, estarán exentos los dividendos o participaciones en beneficios de entidades, siempre que el porcentaje de participación en el capital o fondos propios de la entidad que los distribuye sea, al menos, del 5 por ciento, o, alternativamente, el valor de adquisición de la participación es superior a 20 millones de euros. El valor de adquisición de 20 millones de euros queda reservado, casi exclusivamente, para las participaciones directas, de manera que no se aplica en segundos o ulteriores niveles de participación, salvo para el supuesto en que las filiales reúnan las circunstancias a que se refiere el artículo 42 del Código de Comercio para formar parte del mismo grupo de sociedades con la entidad directamente participada y formulen estados contables consolidados. Mientras que, en el caso del porcentaje de participación, la norma exige que el porcentaje de participación, directo o indirecto sea, al menos del 5 por ciento. No obstante, para aquellos supuestos en que la entidad directamente participada, a su vez, recibe dividendos, participaciones en beneficios o rentas derivadas de la transmisión de participaciones, se crea un concepto de “entidad holding” a efectos de la aplicación del régimen de exención, de manera que deberá analizarse el origen de los ingresos de la entidad directamente participada. Así, si los ingresos de la entidad participada proceden en más de un 70% de (i) dividendos o participaciones en beneficios y (ii) rentas derivadas de la transmisión de valores representativos del capital o fondos propios de entidades, dicha entidad adquiere la condición de “holding” a estos efectos, exigiéndose, por tanto, una especie de “look through”, es decir, un análisis del porcentaje de participación en las entidades indirectamente participadas, de manera que en las mismas se posea una participación indirecta del 5% o, lo que es lo mismo, analizar las participaciones indirectamente poseídas para ver si respecto de ellas se cumple el requisito de porcentaje de participación mínimo. De cumplirse ese porcentaje de participación mínimo indirecto, los dividendos y plusvalías derivadas de dicha participación estarían exentos. En caso contrario, no habría acceso al régimen de exención. De acuerdo con la información participada en el escrito de consulta, existen inversores que van a tomar una participación en el capital de la entidad C, participación que va a ser superior a 20 millones de euros. En este caso concreto, la entidad C es una entidad que cumple la condición de holding, por cuanto más del 70% de sus ingresos proceden de dividendos, participaciones en beneficios o rentas derivadas de la transmisión de acciones y, adicionalmente, no tiene la consideración de entidad dominante de un grupo mercantil del artículo 42 del Código de Comercio, por lo que procede aplicar lo dispuesto en el tercer párrafo de la letra a) del apartado 1 del artículo 21 de la LIS. Dicho párrafo dispone, en su inciso final, que “…No obstante, la participación indirecta en filiales de segundo o ulterior nivel deberá respetar el porcentaje mínimo del 5 por ciento, salvo que dichas filiales reúnan las circunstancias a que se refiere el artículo 42 del Código de Comercio para formar parte del mismo grupo de sociedades con la entidad directamente participada y formulen estados contables consolidados.”. Este inciso resulta de aplicación al caso concreto planteado en la medida en que las entidades C y X forman parte del mismo grupo de sociedades (en este caso, el grupo mercantil cuya entidad cabecera es la entidad H) y dicho grupo presenta cuentas anuales consolidadas. Por tanto, no resultará necesario que los inversores en C posean una participación indirecta en X de, al menos el 5%, siendo suficiente, por tanto, que la participación de aquellos en C alcance los 20 millones de euros. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.