La transparence fiscale internationale (TFI) est le régime anti-différé prévu à l'art. 91 LIRPF (pour les personnes physiques) et à l'art. 100 LIS (pour les personnes morales) qui permet à Hacienda d'imputer à l'associé espagnol certains revenus obtenus par une entité étrangère contrôlée à faible imposition, même si cette entité n'a distribué aucun dividende. Il a été renforcé de manière significative par la Loi 11/2021 (transposition ATAD II, BOE-A-2021-11473).
En pratique
Qu’est-ce que la transparence fiscale internationale
La transparence fiscale internationale (TFI) est un mécanisme anti-abus conçu pour éviter que les résidents fiscaux en Espagne ne diffèrent indéfiniment leur imposition en accumulant des revenus dans des entités étrangères contrôlées à faible imposition. Au lieu d’attendre que l’entité distribue des dividendes, Hacienda impute directement à l’associé résident les revenus passifs obtenus par l’entité étrangère dans l’exercice au cours duquel elle les génère.
Le régime est réglementé à l’art. 91 de la Loi 35/2006 (LIRPF) pour les personnes physiques et à l’art. 100 de la Loi 27/2014 (LIS) pour les personnes morales, dans leurs rédactions en vigueur après la réforme introduite par la Loi 11/2021, du 9 juillet, de mesures de prévention et de lutte contre la fraude fiscale (BOE-A-2021-11473), qui a transposé la Directive ATAD II (Directive UE 2016/1164).
Les quatre conditions cumulatives de l’art. 91 LIRPF
Pour que la TFI s’active, les quatre conditions suivantes doivent être remplies simultanément :
1. Contrôle ≥ 50 % : Le contribuable, seul ou conjointement avec des entités liées ou des membres de la famille jusqu’au deuxième degré, détient une participation « égale ou supérieure à 50 pour 100 du capital, des fonds propres, des résultats ou des droits de vote » de l’entité non-résidente à la date de clôture de son exercice.
2. Faible imposition (taux effectif < 75 % de l’IS espagnol) : L’impôt payé par l’entité étrangère de nature identique ou analogue à l’IS « est inférieur à 75 pour 100 de l’imposition qui aurait correspondu » conformément aux règles de l’IS espagnol. Avec un taux nominal d’IS en Espagne de 25 %, le seuil est un taux effectif de 18,75 % dans l’entité étrangère. Une LLC unipersonnelle qui ne paie pas de corporate tax aux États-Unis remplit clairement cette condition.
3. Organisation insuffisante (art. 91.2 LIRPF) : Si l’entité ne dispose pas de « l’organisation de moyens matériels et humains correspondante pour l’exercice de l’activité », l’associé se voit imputer tous les revenus de l’entité, sans distinction entre revenus actifs et passifs.
4. Revenu passif > 15 % des revenus totaux (art. 91.3 LIRPF) : Lorsqu’il existe une organisation suffisante, les revenus passifs sont spécifiquement imputés s’ils dépassent 15 % des revenus totaux de l’entité. Les catégories de revenus passifs sont larges et comprennent : revenus de biens immobiliers, dividendes et participations dans des fonds propres, revenus de cession de capitaux, opérations de capitalisation et d’assurance, propriété intellectuelle et industrielle, location de biens mobiliers, cessions générant des gains patrimoniaux, instruments financiers dérivés (sauf couverture d’opérations propres), activités de crédit, financières et d’assurance avec des clients espagnols liés, et opérations intragroupe à faible valeur ajoutée.
Nouveauté Loi 11/2021 : extension ATAD II
La réforme de 2021 a élargi le périmètre des revenus imputables pour inclure les revenus provenant d’établissements stables à l’étranger à faible imposition. Elle a également remplacé la terminologie « paradis fiscaux » par « juridictions non coopératives » et supprimé l’ancienne exonération pour les participations détenues pendant au moins un an. L’exception pour les entités de l’UE/EEE exerçant une activité économique réelle (art. 91.14 LIRPF) est maintenue, mais ne couvre pas les entités américaines.
TFI versus attribution des revenus : quand s’applique chaque régime
Il est fréquent de confondre la TFI avec le régime d’attribution des revenus. La différence structurelle est claire :
- L’attribution des revenus (arts. 86-90 LIRPF) s’applique lorsque l’entité étrangère est elle-même transparente selon les critères de la Résolution BOE-A-2020-2108 (ne paie pas d’impôt à l’origine, attribue les revenus aux associés automatiquement). Elle n’exige ni seuil de contrôle ni de faible imposition.
- La TFI (art. 91 LIRPF) s’applique aux entités qui ne sont pas transparentes dans leur État d’origine mais remplissent les quatre conditions anti-différé. Elle exige un contrôle ≥ 50 % et une faible imposition. Seuls les revenus passifs sont imputés (ou tous si l’entité manque de substance).
Pour une LLC américaine opaque (qui ne remplit pas les trois critères de BOE-A-2020-2108), la TFI est le régime susceptible de s’activer si l’associé espagnol la contrôle à 50 % ou plus et si les revenus sont majoritairement passifs.
Double exposition : TFI et GILTI en parallèle
Pour un US citizen qui est également résident fiscal en Espagne et associé d’une entité étrangère contrôlée, une double exposition simultanée peut se produire : le régime GILTI aux États-Unis (IRC §951A) et la TFI en Espagne (art. 91 LIRPF). Les deux régimes peuvent imputer les mêmes revenus passifs, bien qu’avec des mécanismes et des taux différents. La CDI Espagne-États-Unis ne résout pas complètement cette superposition, ce qui fait de ce scénario l’un des plus complexes de la pratique fiscale internationale.