Scission de société en Espagne (Escisión)

Qu’est-ce qu’une scission de société ?

La scission de société (escisión) est une opération structurelle régie par la Ley 3/2009 de Modificaciones Estructurales (LME) espagnole, qui régit les fusions, scissions et autres modifications structurelles des sociétés espagnoles. Dans une scission, une société (la sociedad escindida) transfère un bloc défini d’actifs et de passifs (bloque patrimonial) à une ou plusieurs sociétés bénéficiaires (sociedades beneficiarias), et en échange ses actionnaires reçoivent des actions de la ou des sociétés bénéficiaires.

La scission est le miroir de la fusion : au lieu que deux entités se combinent en une, une entité se divise en deux ou plusieurs.

Types de scission

Scission totale (Escisión Total)

La société cédante transfère l’ensemble de ses actifs et passifs à deux sociétés bénéficiaires ou plus et est dissoute sans liquidation. Ses actionnaires reçoivent des actions de chaque société bénéficiaire proportionnellement à leurs participations initiales.

Elle est utilisée lorsque les activités d’une société sont si distinctes que des structures de propriété, de gouvernance ou de financement séparées sont souhaitées pour chacune.

Scission partielle (Escisión Parcial)

La société cédante transfère une partie de ses actifs et passifs — constituant une unité économique autonome (rama de actividad) — à une ou plusieurs sociétés bénéficiaires, tout en conservant le reste. La société cédante continue d’exister après l’opération.

La scission partielle est l’outil le plus couramment utilisé en pratique de restructuration espagnole. Elle permet à une entreprise d’extraire une division ou une activité dans une société distincte sans dissoudre l’entité d’origine.

Apport partiel d’actifs (Segregación)

Forme de transfert partiel où la société cédante reçoit des actions de la société bénéficiaire (plutôt que ces actions étant distribuées directement aux actionnaires). Le résultat est une relation mère-filiale plutôt qu’une division horizontale. L’apport partiel d’actifs est utilisé pour créer des filiales à des fins de planification fiscale, de protection des actifs ou pour préparer une unité commerciale à la cession.

Pourquoi les sociétés utilisent-elles les scissions

Préparation à la cession

Une entreprise avec deux activités distinctes peut vouloir céder l’une tout en conservant l’autre. Une scission partielle extrait la division cible dans une entité autonome propre, facilitant la cession sans transférer des activités ou passifs indésirables.

Protection des actifs et isolation de la responsabilité

La séparation des actifs immobiliers, de la propriété intellectuelle ou des actifs générateurs de trésorerie des passifs opérationnels protège ces actifs contre les réclamations liées à l’activité commerciale.

Création d’une structure holding

Une scission peut être utilisée pour créer ou alimenter une structure holding — en transférant des filiales ou des actifs d’investissement d’une entité opérationnelle vers une nouvelle société holding.

Succession d’entreprise familiale

Lorsqu’une entreprise familiale compte plusieurs branches ayant des intérêts différents, une scission peut allouer différentes unités commerciales à différentes branches familiales de manière claire, évitant la copropriété d’entreprises opérationnelles entre héritiers aux stratégies divergentes.

Séparation réglementaire

Les entreprises réglementées (banques, assurances, énergie) utilisent parfois des scissions pour séparer les activités réglementées et non réglementées en réponse aux exigences réglementaires.

Régime de neutralité fiscale

Les scissions de sociétés espagnoles peuvent bénéficier de la neutralité fiscale (régimen especial de neutralidad fiscal) au titre du chapitre VII, titre VII de la loi sur l’impôt sur les sociétés. Dans ce régime :

• Aucun impôt sur les sociétés n’est déclenché sur le transfert d’actifs
• La société bénéficiaire hérite de la base fiscale des actifs transférés (pas de réévaluation)
• Les actionnaires ne comptabilisent pas de plus-value imposable lors de la réception d’actions de la société bénéficiaire

Pour être éligible, la scission doit remplir des conditions spécifiques :

• Test du motif économique valable (motivo económico válido) : L’opération doit avoir une justification commerciale réelle au-delà de la simple économie fiscale. Le contrôle de l’AEAT sur ce critère s’intensifie.
• Unité économique autonome (rama de actividad) : Pour une scission partielle, le bloc transféré doit constituer une unité économique autonome capable de fonctionner de manière indépendante.
• Communication préalable : Les grandes opérations peuvent nécessiter un rescrit préalable de l’AEAT pour confirmer la neutralité.

Si la neutralité est refusée (par exemple, pour absence de motif économique valable), la pleine valeur de marché des actifs transférés est imposée aux taux standard de l’impôt sur les sociétés.

Le processus de scission : étapes clés

1. Résolution du conseil et projet de scission (proyecto de escisión) : Les administrateurs de toutes les sociétés participantes préparent et approuvent un projet de scission écrit, qui doit inclure une description détaillée des actifs et passifs à transférer.

2. Rapport d’expert (informe de experto independiente) : Un expert indépendant doit évaluer les actifs transférés et confirmer le caractère équitable du ratio d’échange d’actions. Il peut y être renoncé si tous les actionnaires y consentent.

3. Rapport du conseil (informe del consejo) : Les administrateurs expliquent et justifient la scission d’un point de vue juridique et économique.

4. Publication et délai d’opposition des créanciers : Le projet de scission doit être publié au BORME (Journal officiel du Registro Mercantil). Les créanciers disposent d’un mois pour s’opposer à l’opération s’ils estiment que leurs créances ne sont pas suffisamment protégées.

5. Approbation par l’assemblée générale : Toutes les sociétés participantes doivent approuver la scission lors d’assemblées générales extraordinaires, nécessitant généralement une majorité renforcée (deux tiers ou selon les statuts).

6. Acte notarié et immatriculation : La scission est constatée devant notaire et immatriculée au Registro Mercantil. Le transfert prend effet juridique à compter de l’immatriculation.

L’ensemble du processus prend généralement 3 à 6 mois pour une scission nationale simple.

Scissions transfrontalières

La directive européenne 2019/2121 sur les transformations, fusions et scissions transfrontalières a été transposée en Espagne, permettant les scissions transfrontalières entre États membres de l’UE. Celles-ci impliquent des exigences supplémentaires : un certificat de conformité légale des autorités espagnoles, une consultation préalable des salariés et un régime de protection des créanciers.

Questions fréquentes

Quelle est la différence entre une scission et une démerger ? En terminologie juridique espagnole, escisión couvre à la fois ce que les juristes anglo-saxons appellent une « démerger » (scission totale dissolvant l’entité d’origine) et un « spin-off » (partielle, conservant l’entité d’origine). La distinction clé en pratique est de savoir si la société d’origine survit.

Les salariés sont-ils automatiquement transférés lors d’une scission ? Oui. Les salariés dont le travail est lié à l’unité commerciale transférée sont automatiquement transférés à la société bénéficiaire en vertu des règles de succession d’entreprise de l’article 44 du Statut des travailleurs. Ils conservent toutes leurs conditions d’emploi, leur ancienneté et leurs droits existants.

Des droits de timbre sont-ils exigibles lors d’une scission ? Les scissions éligibles au régime de neutralité fiscale sont exonérées des droits de timbre (AJD) et de la taxe de transfert (ITP). Les opérations non éligibles peuvent donner lieu à des droits AJD sur l’acte notarié.

Une scission peut-elle être utilisée pour extraire un bien immobilier d’une société ? Oui, la ségrégation ou scission immobilière est un outil de planification courant. Cependant, elle doit avoir un motif économique valable au-delà de l’évitement fiscal, et les transferts immobiliers sont soumis à la taxe municipale sur les plus-values immobilières (plusvalía municipal) quelle que soit la neutralité du régime d’impôt sur les sociétés.

De combien de temps disposent les créanciers pour s’opposer ? Un mois à compter de la publication du projet de scission au BORME. Les créanciers dont les créances non garanties sont antérieures à la publication peuvent demander des garanties adéquates. Si des garanties ne sont pas fournies, les créanciers peuvent demander une injonction judiciaire empêchant l’opération.

Comment BMC peut vous aider

Nos équipes juridique et fiscale conçoivent et réalisent des opérations de scission pour des groupes espagnols et étrangers : de l’identification de la structure optimale et de la confirmation de l’éligibilité à la neutralité fiscale, à la gestion des étapes procédurales, des notifications aux créanciers et de l’immatriculation au Registro Mercantil.