Gouvernance d'entreprise en Espagne

Qu’est-ce que la gouvernance d’entreprise ?

La gouvernance d’entreprise est le cadre de règles, de structures et de pratiques par lequel une société est dirigée, gérée et soumise à l’obligation de rendre compte. Une bonne gouvernance définit la manière dont les décisions sont prises, comment les intérêts des parties prenantes sont équilibrés, et comment la société est surveillée et contrôlée. En Espagne, le cadre de gouvernance des sociétés est principalement façonné par :

• Ley de Sociedades de Capital (LSC) : La loi fondamentale régissant toutes les sociétés de capitaux espagnoles (SL et SA), couvrant les droits des actionnaires, les obligations des administrateurs, les pouvoirs du conseil et les modifications structurelles.
• Code de bonne gouvernance de la CNMV (Código de Buen Gobierno) : Un code « appliquer ou expliquer » pour les SA cotées, mis à jour en dernier lieu en 2020, établissant des recommandations de bonnes pratiques en matière de composition du conseil, d’indépendance, de rémunération, de risques et de durabilité.
• Réglementations sectorielles : Les banques (CRD/CRR, lignes directrices ABE), les assurances (Solvabilité II), les services financiers (MiFID II) et les sociétés du secteur de l’énergie font face à des exigences de gouvernance supplémentaires de leurs autorités de surveillance respectives.

L’architecture de gouvernance d’une société espagnole

Actionnaires (Socios / Accionistas)

Les actionnaires sont les propriétaires ultimes et exercent leurs droits collectifs par le biais de la Junta General (assemblée des actionnaires). Les principaux droits de gouvernance comprennent :

• La nomination et la révocation des administrateurs
• L’approbation des comptes annuels et la distribution des bénéfices
• L’approbation des modifications structurelles importantes (fusions, scissions, dissolution)
• La modification des statuts

Conseil d’administration (Consejo de Administración)

Pour les sociétés utilisant le modèle de conseil, celui-ci se situe entre les actionnaires et la direction. Il définit la stratégie, nomme et supervise la direction générale, et veille à ce que la société respecte ses obligations légales et réglementaires.

Comités du conseil

Les grandes entreprises — et toutes les SA cotées — mettent généralement en place des comités du conseil pour améliorer la surveillance :

• Comité d’audit (Comité de Auditoría) : Supervise l’information financière, les contrôles internes et la relation avec l’auditeur externe. Obligatoire pour les SA cotées.
• Comité des nominations et des rémunérations (Comité de Nombramientos y Retribuciones) : Examine les nominations d’administrateurs et fixe la politique de rémunération des administrateurs et des cadres dirigeants. Obligatoire pour les SA cotées.
• Comité des risques (Comité de Riesgos) : Courant dans les institutions financières et de plus en plus dans les grandes entreprises non financières, supervisant le cadre de gestion des risques d’entreprise.

Direction

La gestion quotidienne est déléguée aux administrateurs exécutifs ou à une équipe de direction recrutée (PDG, directeur financier, directeur des opérations). La frontière entre la supervision du conseil et l’exécution managériale est un enjeu clé de gouvernance : une implication excessive du conseil dans les opérations quotidiennes peut ralentir l’activité ; une supervision insuffisante peut entraîner des fraudes, une mauvaise gestion ou un manquement réglementaire.

Code de bonne gouvernance : recommandations clés

Le Code de bonne gouvernance de la CNMV s’applique sur le principe « appliquer ou expliquer » aux SA espagnoles cotées. Les sociétés non cotées l’utilisent souvent comme référentiel volontaire. Parmi les recommandations clés :

• Indépendance du conseil : Les administrateurs indépendants doivent représenter au moins la moitié du conseil (deux tiers pour les sociétés sans actionnaire de contrôle).
• Diversité du conseil : Des objectifs explicites en matière de diversité de genre — la CNMV recommande 40 % de femmes au conseil, un seuil désormais obligatoire pour les grandes sociétés cotées en vertu des règles européennes.
• Séparation président/directeur général : Les rôles de directeur général et de président ne doivent pas être exercés par la même personne ; si c’est le cas, un administrateur référent indépendant (consejero coordinador) doit être nommé.
• Transparence de la rémunération des administrateurs : Divulgation individuelle complète de la rémunération des administrateurs, avec une rémunération variable liée à des critères de performance vérifiables.
• Anti-corruption et éthique : Les sociétés doivent disposer d’un code d’éthique, d’un canal de signalement (canal de denuncias) et d’un programme de conformité anticorruption.

Contrôles internes et conformité

Une bonne gouvernance d’entreprise requiert des systèmes de contrôle interne robustes. Les sociétés espagnoles — en particulier celles des secteurs réglementés ou comptant des investisseurs internationaux — sont censées maintenir :

• Fonction d’audit interne : Examen indépendant des processus opérationnels et financiers.
• Contrôle interne de l’information financière (CIIF) : Pour les sociétés cotées et les grandes entreprises, contrôles documentés sur le processus d’information financière.
• Programme de conformité : Politiques et procédures anticorruption (compatibles avec la loi espagnole 10/2010 sur le blanchiment de capitaux et les exigences de conformité pénale au titre de l’article 31 bis du Code pénal).
• Cadre de gestion des risques : Identification, évaluation et suivi des risques stratégiques, opérationnels, financiers et réglementaires.

Gouvernance d’entreprise pour les filiales espagnoles à capitaux étrangers

Les groupes étrangers opérant en Espagne via une filiale peuvent supposer que les exigences de gouvernance sont minimales pour une société non cotée. En pratique, une bonne gouvernance est importante pour plusieurs raisons :

1. Responsabilité des administrateurs : Les administrateurs espagnols engagent leur responsabilité personnelle pour les actes de la société pendant leur mandat (voir la fiche company-director-liability). Même les administrateurs basés à l’étranger de filiales espagnoles y sont exposés.
2. Fiscalité et prix de transfert : Les contrôles de l’AEAT examinent si les décisions de gouvernance (prix, politique de dividendes, prêts interentreprises) sont réellement prises en Espagne ou simplement entérinées par la société mère étrangère.
3. Financement : Les prêteurs espagnols et européens exigent de plus en plus des preuves de la qualité de gouvernance (administrateurs indépendants, comité d’audit, contrôles internes) comme condition d’octroi de crédit.
4. ESG et durabilité : Les grandes filiales espagnoles de groupes internationaux sont soumises aux exigences de reporting de durabilité de la CSRD et de plus en plus aux questionnaires ESG des investisseurs.

Évolutions réglementaires récentes

• Ley 5/2021 : A transposé la directive européenne sur les droits des actionnaires II, renforçant la gouvernance des sociétés cotées en matière de transactions avec des parties liées, de votes consultatifs sur la rémunération et de politique de rémunération des administrateurs.
• CSRD (Corporate Sustainability Reporting Directive) : Impose aux grandes sociétés espagnoles (cotées ou remplissant deux des trois critères de taille) de publier des rapports de durabilité détaillés à partir de 2025-2026, sous la supervision du conseil.
• DORA (Digital Operational Resilience Act) : Impose aux entités du secteur financier d’assurer la gouvernance des risques informatiques au niveau du conseil.

Questions fréquentes

Un programme de conformité est-il obligatoire pour les sociétés espagnoles ? Pas de manière universellement obligatoire, mais le droit pénal espagnol (article 31 bis du Code pénal) prévoit qu’une personne morale peut échapper à la responsabilité pénale ou la voir réduite pour des infractions commises par ses salariés ou administrateurs si elle disposait d’un programme de conformité efficace. Cela crée une forte incitation pratique à en mettre un en place.

Quelles sont les conséquences d’une mauvaise gouvernance d’entreprise ? Une mauvaise gouvernance peut entraîner la responsabilité personnelle des administrateurs, des litiges entre actionnaires, des sanctions réglementaires (dans les secteurs réglementés), une perte de financement et des atteintes à la réputation. Pour les sociétés cotées, la CNMV peut imposer des sanctions pour des manquements de gouvernance ou le non-respect des obligations de divulgation.

Le droit espagnol de la gouvernance d’entreprise s’applique-t-il aux succursales de sociétés étrangères ? Une succursale (sucursal) n’est pas une entité juridique distincte et est régie par le droit de la société mère. Cependant, les activités de la succursale en Espagne sont soumises au droit commercial et fiscal espagnol, et les administrateurs de la société mère étrangère peuvent engager leur responsabilité espagnole pour les activités de la succursale dans certaines circonstances.

En quoi la Sociedad Limitada diffère-t-elle de la SA en termes de gouvernance ? La SL dispose d’un cadre de gouvernance par défaut plus simple (pas de conseil obligatoire, pas de règles complexes de quorum, pas de comité d’audit obligatoire). Le cadre de la SA est plus formel, reflétant son rôle historique en tant que véhicule pour les sociétés publiques à actionnariat dispersé. De nombreuses bonnes pratiques de gouvernance du cadre des SA cotées sont volontairement adoptées par les grandes sociétés privées quelle que soit leur forme juridique.

Des ressortissants étrangers peuvent-ils exercer la fonction d’administrateur indépendant dans des conseils espagnols ? Oui. Il n’existe aucune exigence de nationalité pour les administrateurs des sociétés espagnoles. Les administrateurs ressortissants étrangers doivent obtenir un NIF espagnol (numéro d’identification fiscale) pour être inscrits au Registro Mercantil.

Comment BMC peut vous aider

Nous conseillons les conseils d’administration et les actionnaires sur la conception et la conformité en matière de gouvernance d’entreprise : structuration des comités du conseil, rédaction des politiques de gouvernance, conseil aux administrateurs sur leurs obligations, mise en place de programmes de conformité, et accompagnement des sociétés dans le respect des exigences réglementaires de gouvernance.