No se puede aplicar el régimen especial de escisiones si los terrenos transmitidos no constituyen una rama de actividad

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V0883-18 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 06/04/2018 Normativa LIS, Ley 27/2014 arts 76.2.1º.b), 76.4 Descripción de hechos La sociedad consultante, cuya actividad se centra en la comercialización de muebles y en la gestión de su participación en otras empresas, en las que tiene más del 5% de los derechos de voto o del capital social, se propone hacer una escisión parcial, con la finalidad de reestructurar su patrimonio e iniciar una nueva actividad, como es la promoción de inmuebles. Para ello, la sociedad se escindiría parcialmente, creando una nueva sociedad con la misma composición de socios, adjudicándoles el mismo porcentaje de participación que mantenían y transmitiendo a esta nueva sociedad unos terrenos propiedad de la sociedad consultante, sobre los que se iniciaría una promoción inmobiliaria. De esta forma se descentralizaría la nueva actividad, totalmente independiente de la actividad que es propia de la sociedad consultante. El objeto finalista y previsible de la actividad de promoción que emprendería la sociedad de nueva creación es la enajenación de los inmuebles construidos en las distintas promociones. Cuestión planteada Si es posible aplicar a la operación descrita el régimen fiscal establecido en el capítulo VII del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades. Contestación completa El capítulo VII del título VII artículos 76 a 89, de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades, en adelante LIS, establece el régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea. El artículo 76.2.1º.b) de la LIS considera escisión parcial la operación por la cual “una entidad segrega una o varias partes de su patrimonio social que formen ramas de actividad y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, manteniéndose en su patrimonio al menos una rama de actividad en la entidad transmitente, o bien participaciones en el capital de otras entidades que le confieran la mayoría del capital social de estas, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de la entidad adquirente, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones, reduciendo el capital social y reservas en la cuantía necesaria, y, en su caso, una compensación en dinero en los términos de la letra anterior.” En el ámbito mercantil, los artículos 68 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen el concepto y los requisitos de las operaciones de escisión. El artículo 70 define el concepto de escisión parcial así: “Se entiende por escisión parcial el traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad económica, a una o varias sociedades de nueva creación o ya existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un número de acciones, participaciones o cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisión proporcional a su respectiva participación en la sociedad que se escinde y reduciendo ésta el capital social en la cuantía necesaria.” A su vez, el artículo 76.4 de la LIS establece que “se entenderá por rama de actividad el conjunto de elementos patrimoniales que sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma determinante de una explotación económica, es decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios. Podrán ser atribuidas a la entidad adquirente las deudas contraídas para la organización o el funcionamiento de los elementos que se traspasan.” Así pues, sólo aquellas operaciones de escisión parcial en las que el patrimonio segregado constituya una unidad económica y permita por sí mismo el desarrollo de una explotación económica en sede de la adquirente, manteniéndose bajo la titularidad de la entidad escindida elementos patrimoniales que igualmente constituyan una o varias ramas de actividad, o bien participaciones en el capital de otras entidades que le confieren la mayoría del capital social de éstas, podrán disfrutar del régimen especial del capítulo VII del título VII de la LIS. Ahora bien, este concepto fiscal no excluye la exigencia, implícita en el concepto de rama de actividad, de que la actividad económica que la adquirente desarrollará de manera autónoma exista también en sede de la transmitente, permitiendo así la identificación de un conjunto patrimonial afectado o destinado a la misma. Es decir, el propio concepto de rama de actividad obliga a tener una organización empresarial diferenciada, de forma que esta autonomía esté motivada por la diferente naturaleza de las actividades desarrolladas por cada rama o, existiendo una única actividad, esté en función del destino y naturaleza de los elementos patrimoniales que requieran una organización separada como consecuencia de las especialidades existentes en su explotación económica que exija de un modelo de gestión diferenciado determinante de explotaciones económicas autónomas. En el supuesto planteado se pone de manifiesto que la actividad de la sociedad consultante se centra en la comercialización de muebles y en la gestión de su participación en otras empresas. Se pretende efectuar una operación de escisión mediante la transmisión a una entidad de una serie de terrenos de los que es titular la entidad consultante. De los escasos datos que se derivan de la consulta, la aportación de unos terrenos aislados no constituiría una rama de actividad susceptible de constituir una unidad económica autónoma en los términos señalados en el artículo 76.4 anteriormente reproducido, por lo que la operación descrita no podría acogerse al régimen fiscal previsto en el capítulo VII del título VII de la LIS. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.