Règle de jugement commercial (Business Judgment Rule) en Espagne

La règle de jugement commercial en droit espagnol

La règle de jugement commercial (discrecionalidad empresarial) a été explicitement incorporée dans le droit des sociétés espagnol par la Loi 31/2014 sur l’amélioration de la gouvernance d’entreprise des sociétés de capitaux, modifiant la Ley de Sociedades de Capital (LSC). L’article 226 prévoit que les tribunaux n’examineront pas le bien-fondé commercial d’une décision d’administrateur lorsque celui-ci a satisfait certaines exigences procédurales et relatives aux conflits d’intérêts.

Le fondement de la règle est double : les tribunaux manquent de l’information et de la perspective temporelle nécessaires pour évaluer les décisions commerciales avec le recul, et un contrôle judiciaire excessif des décisions de gestion découragerait la prise de risques nécessaire à l’activité entrepreneuriale. La loi n’exige pas des administrateurs qu’ils garantissent le succès ; elle exige qu’ils fassent preuve de diligence dans le processus de prise de décision.

Conditions requises pour le refuge sûr

L’article 226 LSC exige que l’administrateur :

1. Ait agi de bonne foi — aucune intention de nuire à la société ou à ses actionnaires.
2. N’ait aucun intérêt personnel — l’administrateur ne doit pas se trouver dans un conflit d’intérêts non géré. S’il existe un conflit, l’administrateur doit s’abstenir et le divulguer à l’organe de gouvernance.
3. Avec des informations suffisantes — la décision doit être précédée de l’obtention et de l’analyse des informations raisonnablement disponibles. Les administrateurs peuvent et doivent demander des avis d’experts dans les décisions complexes à enjeux élevés.
4. Avec une procédure appropriée — la décision doit être prise avec le processus délibératif approprié à son importance : analyse préalable, débat au sein de l’organe de gouvernance, vote et documentation dans les procès-verbaux.
5. Dans le cadre d’une politique commerciale adaptée — la décision doit s’inscrire dans une stratégie commerciale cohérente avec l’objet et la finalité de la société.

Ce que la règle ne couvre pas

La règle de jugement commercial ne protège pas les administrateurs contre :

• La violation de la loi ou des statuts.
• Les décisions prises avec un conflit d’intérêts non divulgué et non géré.
• La faute intentionnelle ou la négligence grave (inobservation même du niveau minimum de diligence requis).
• Les transactions avec des parties liées effectuées sans suivre la procédure d’approbation prescrite (art. 529 ter LSC pour les sociétés cotées).

Effet procédural : renversement de la charge de la preuve

La règle fonctionne comme un refuge sûr procédural : elle inverse la charge de la preuve. Le demandeur doit démontrer que l’administrateur avait un conflit d’intérêts ou a agi sans informations suffisantes — un simple désaccord avec le résultat de la décision ne suffit pas. Des procès-verbaux de conseil bien tenus et des processus délibératifs documentés sont donc indispensables pour les administrateurs qui souhaitent s’appuyer sur l’article 226.