Una fusión puede acogerse al régimen especial de IS si cumple requisitos mercantiles y tiene motivos económicos válidos

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V2954-19 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 23/10/2019 Normativa LIS Ley 27/2014 art. 76 y 89 Descripción de hechos La persona física 1, casado en régimen de separación de bienes, y la persona física 2, casado en régimen de gananciales, son titulares de las participaciones de un grupo de sociedades en el que se encuentran las entidades consultantes A y B. La entidad A, tiene como actividad principal el comercio, mantenimiento, reparación, alquiler, representación y explotación de máquinas y equipos de oficina, de imprenta, de telefonía, cajas registradoras, fotocopiadoras, productos informáticos... Dicha sociedad participa en la actualidad en el 100% del capital social de la entidad B, cuya actividad consiste en la compraventa de máquinas reprográficas, hardware, software informático, teleproceso, equipos informáticos y ofimáticos, venta de repuestos, gestión documental… Como consecuencia de la existencia de dos sociedades dedicadas principalmente a la misma actividad, esto es el comercio, mantenimiento, reparación, alquiler, representación y explotación, de todo tipo del máquinas y equipos de oficina, se está planificando llevar a cabo una operación de reestructuración patrimonial con el fin de alcanzar una estructura empresarial más eficaz y eficiente, logrando, principalmente, un ahorro significativo de costes, y, la centralización de la planificación y toma de decisiones. Con la realización de esta operación se persigue asimismo el evitar operaciones cruzadas entre ambas compañías, con los consiguientes costes de gestión y financieros que existen en la actualidad entre A y B. Se plantea por ambas sociedades llevar a cabo una operación de fusión por la que la entidad A absorbiese a la sociedad B. En la medida en que la entidad A participa en el 100% de la entidad B se plantea que sea A la sociedad absorbente. Dicha operación supondría concentrar, de forma rápida y directa en A los activos y pasivos de ambas sociedades. La operación mencionada se proyecta con la finalidad de: -Simplificar y racionalizar la estructura actual de las sociedades dedicada a análogo objeto social, que supone la dispersión de la actividad entre distintas entidades y la disgregación de los elementos y factores materiales y humanos que impiden una mayor rentabilidad empresarial, generando ineficiencias y sobrecostes. -Conseguir una menor complejidad administrativa, una gestión más coordinada y profesionalizada de los servicios administrativos y de gestión, así como la simplificación de las obligaciones contables, mercantiles y fiscales, y obtener un ahorro de costes de personal y administrativos, y una gestión económicamente más eficaz mediante la unificación y centralización de servicios, consiguiendo un mejor aprovechamiento de los recursos humanos y una mayor eficiencia. -Posibilitar la existencia de una única sociedad más grande y rentable a los efectos de su percepción por el mercado, los clientes y especialmente por las entidades financieras, así como buscar ventajas de la concentración empresarial como son el aumento de la solvencia y mejora de la imagen externa de la sociedad, así como la unificación de las instalaciones tanto las que pertenecen en régimen de propiedad (a la absorbida) como las que se encuentran actualmente arrendadas (a la absorbente). -Suprimir todo tipo de operaciones vinculadas que pudieran plantearse entre ambas sociedades, eliminando cualquier problemática de valoración de estas operaciones. Cuestión planteada Si la operación de fusión, tal y como ha sido descrita, se calificaría objetivamente dentro del régimen especial previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. Si los motivos económicos apuntados en la presente consulta son suficientes a efectos de entender cumplido el requisito subjetivo para la calificación de la operación de fusión dentro del ámbito del régimen de neutralidad fiscal, de acuerdo con el artículo 89.2 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades Contestación completa El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea. Al respecto, el artículo 76.1.c) considera como fusión la operación por la cual: “c) Una entidad transmite, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, el conjunto de su patrimonio social a la entidad que es titular de la totalidad de los valores representativos de su capital social.” En el ámbito mercantil, los artículos 22 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen el concepto y los requisitos para la realización de una operación de fusión. En el escrito de consulta se indica que la sociedad A participa en el 100% de la entidad B y que la primera absorberá a la segunda. Por tanto, si la operación proyectada se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009, y cumple además lo establecido en el artículo 76.1 de la LIS, dicha operación podría acogerse al régimen fiscal establecido en el Capítulo VII de su Título VII, en las condiciones y requisitos exigidos en el mismo. Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS, según el cual: “2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal. (…)”. Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones. Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial. En el escrito de consulta se indica que la operación proyectada se realiza con los objetivos de: -Simplificar y racionalizar la estructura actual de las sociedades dedicada a análogo objeto social, que supone la dispersión de la actividad entre distintas entidades y la disgregación de los elementos y factores materiales y humanos que impiden una mayor rentabilidad empresarial, generando ineficiencias y sobrecostes. -Conseguir una menor complejidad administrativa, una gestión más coordinada y profesionalizada de los servicios administrativos y de gestión, así como la simplificación de las obligaciones contables, mercantiles y fiscales, y obtener un ahorro de costes de personal y administrativos, y una gestión económicamente más eficaz mediante la unificación y centralización de servicios, consiguiendo un mejor aprovechamiento de los recur4sos humanos y una mayor eficiencia. -Posibilitar la existencia de una única sociedad más grande y rentable a los efectos de su percepción por el mercado, los clientes y especialmente por las entidades financieras, así como buscar ventajas de la concentración empresarial como son el aumento de la solvencia y mejora de la imagen externa de la sociedad, así como la unificación de las instalaciones tanto las que pertenecen en régimen de propiedad (a la absorbida) como las que se encuentran actualmente arrendadas (a la absorbente.) -Suprimir todo tipo de operaciones vinculadas que pudieran plantearse entre ambas sociedades, eliminando cualquier problemática de valoración de estas operaciones. Estos motivos podrían considerarse económicamente válidos a los efectos del artículo 89.2 de la LIS, anteriormente reproducido, si bien se trata de cuestiones de hecho. La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de los hechos y circunstancias previos, simultáneos y posteriores concurrentes en la operación realizada. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.