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V1752-15 2 de junio de 2015 · SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Criterio vigente
Impuesto sobre Sociedades · escisión parcial

No se puede aplicar el régimen especial de fusiones y escisiones si la escisión parcial no es proporcional

Una sociedad consultante plantea una escisión parcial donde los socios recibirían participaciones de forma no proporcional. La DGT responde que, al no ser una adjudicación proporcional a las participaciones previas, la operación no cumple la definición de escisión del Impuesto sobre Sociedades.

La cuestión planteada

Si la operación planteada puede acogerse al régimen especial del capítulo VII del título VII de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, y si los motivos expuestos tienen la consideración de económicamente válidos a estos efectos.

El criterio de la DGT

Para acogerse al régimen fiscal especial, la escisión debe cumplir el artículo 76.2.1º.b) de la LIS, lo que requiere que la adjudicación de participaciones en la entidad beneficiaria se efectúe de manera proporcional a la participación de los socios en la entidad escindida. Si la operación es una escisión parcial no proporcional, no cumple la definición legal y no puede aplicar el régimen especial del capítulo VII del título VII de la LIS.

Implicaciones prácticas

  • La falta de proporcionalidad en la adjudicación de participaciones impide el acceso al régimen especial de fusiones y escisiones.
  • Las operaciones de escisión parcial no proporcionales tributarán bajo el régimen general del Impuesto sobre Sociedades.
  • La estructura de la operación debe garantizar que la distribución de participaciones en la entidad beneficiaria respete las cuotas de los socios en la entidad escindida.

Puntos de planificación

  • Valorar la estructura de adjudicación de participaciones para asegurar la proporcionalidad exigida por la LIS.
  • Analizar el impacto fiscal de realizar la operación bajo el régimen general en caso de no cumplir el requisito de proporcionalidad.

Checklist

  • Verificar que la adjudicación de participaciones en la entidad beneficiaria sea proporcional a la participación previa de los socios.
  • Comprobar que la operación cumple estrictamente con el artículo 76.2.1º.b) de la LIS.
  • Confirmar que la escisión parcial no rompe la relación de propiedad de los socios en la entidad resultante.
  • Evaluar si los motivos económicos de la operación justifican la estructura de la escisión.

Por qué importa

Esta consulta establece criterio vinculante para supuestos similares. A continuación, el impacto específico por perfil de contribuyente.

Texto íntegro de la consulta (fuente: DGT)

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V1752-15 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 02/06/2015 Normativa LIS Ley 27/2014 art. 76 Descripción de hechos La entidad consultante (X) está participada por dos socios (s1 y s2), a partes iguales. Su objeto social consiste en "la adquisición por cualquier título legal, de toda clase de bienes inmuebles, terrenos rústicos y urbanos, edificios, viviendas y locales de negocios; la gestión, explotación, administración y alquiler de los mencionados inmuebles, a excepción del arrendamiento financiero…". El activo de X está compuesto por quince locales comerciales, explotados todos ellos en régimen de arrendamiento. Se plantean realizar una operación de escisión parcial, en virtud de la cual, separarán la mitad del patrimonio que actualmente tiene la entidad consultante, que pasará a integrarse en una entidad de nueva creación (NewCo), mientras que la otra mitad del patrimonio permanecerá en X. Con esta operación, s1 tendrá la condición de socia única de NewCo, mientras que s2 participará íntegramente de la entidad escindida. La operación se pretende realizar porque los socios no quieren disolver y liquidar la entidad, puesto que ambos desean continuar desarrollando la actividad de adquisición y arrendamiento de inmuebles, pero por separado. Cuestión planteada Si la operación planteada puede acogerse al régimen especial del capítulo VII del título VII de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, y si los motivos expuestos tienen la consideración de económicamente válidos a estos efectos. Contestación completa El capítulo VII del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades, regula el régimen fiscal especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea. Al respecto, el artículo 76.2.1º.b) de la LIS considera escisión la operación por la cual “Una entidad segrega una o varias partes de su patrimonio social que formen ramas de actividad y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, manteniendo en su patrimonio al menos una rama de actividad en la entidad transmitente, o bien participaciones en el capital de otras entidades que le confieran la mayoría del capital social de estas, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de la entidad adquirente, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones, reduciendo el capital social y reservas en la cuantía necesaria, y, en su caso, una compensación en dinero en los términos de la letra anterior.”. En el ámbito mercantil, los artículos 68 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen, desde el punto de vista mercantil, el concepto y los requisitos de las operaciones de escisión. Concretamente el artículo 70 de la citada Ley define el concepto de escisión parcial como “el traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad económica, a una o varias sociedades de nueva creación o ya existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un número de acciones, participaciones o cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisión proporcional a su respectiva participación en la sociedad que se escinde y reduciendo ésta el capital social en la cuantía necesaria”. Por tanto, si el supuesto de hecho a que se refiere la consulta se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009, y cumple lo dispuesto en el artículo 76.2 de la LIS, dicha operación podría acogerse al régimen fiscal establecido en el capítulo VII del título VII de la LIS en las condiciones y requisitos exigidos en la misma. De acuerdo con lo anterior, desde el punto de vista fiscal, es necesario que en las operaciones de escisión parcial, la adjudicación de participaciones en el capital de la entidad beneficiaria (NewCo), a los socios de la entidad escindida (s1 y s2), se efectúe de manera proporcional a su participación. De los datos de la consulta se desprende que s1 participaría exclusivamente en NewCo y s2 sería el único socio de la entidad consultante. Por lo tanto, la operación que plantean llevar a cabo es una escisión parcial no proporcional, operación que no cumpliría la definición de escisión recogida en el artículo 76.2.1º.b) de la LIS, no pudiéndose acoger al régimen fiscal especial del capítulo VII del título VII del mismo texto legal. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.

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