Una entidad puede ser dominante de un grupo fiscal si la entidad de la que depende no puede formar parte de él

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V3492-16 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 22/07/2016 Normativa LIS Ley 27/2014 art. 58 Descripción de hechos La entidad consultante (X) es propietaria del 95% de las participaciones de la entidad Y. A su vez, la totalidad de las participaciones de X son ostentadas por la entidad H. H tiene unos fondos propios y un patrimonio neto negativos tanto durante el ejercicio 2014 como 2015, por lo que se halla en situación de desequilibrio patrimonial. La entidad X se plantea el ejercicio de la opción por el régimen especial de consolidación fiscal para el ejercicio 2016, siendo X la entidad dominante e Y la entidad dependiente, al cumplir ambas sociedades los requisitos establecidos en el artículo 58 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. Cuestión planteada Si X puede ser la entidad dominante del grupo fiscal a pesar de depender de la entidad H la cual, al encontrarse en situación de desequilibrio patrimonial, no puede formar parte del grupo fiscal. Contestación completa La Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (LIS), regula en el capítulo VI de su título VII el régimen especial de consolidación fiscal. Al respecto, el artículo 58 de la LIS establece que: “1. Se entenderá por grupo fiscal el conjunto de entidades residentes en territorio español que cumplan los requisitos establecidos en este artículo y tengan la forma de sociedad anónima, de responsabilidad limitada y comanditaria por acciones, así como las fundaciones bancarias a que se refiere el apartado 3 de este artículo. (…) 2. Se entenderá por entidad dominante aquella que cumpla los requisitos siguientes: a) Tener personalidad jurídica y estar sujeta y no exenta al Impuesto sobre Sociedades o a un Impuesto idéntico o análogo al Impuesto sobre Sociedades español, siempre que no sea residente en un país o territorio calificado como paraíso fiscal. (…) b) Que tenga una participación, directa o indirecta, al menos, del 75 por ciento del capital social y se posea la mayoría de los derechos de voto de otra u otras entidades que tengan la consideración de dependientes el primer día del período impositivo en que sea de aplicación este régimen de tributación. (…) c) Que dicha participación y los referidos derechos de voto se mantengan durante todo el período impositivo. El requisito de mantenimiento de la participación y de los derechos de voto durante todo el período impositivo no será exigible en el supuesto de disolución de la entidad participada. d) Que no sea dependiente, directa o indirectamente, de ninguna otra que reúna los requisitos para ser considerada como dominante. e) Que no esté sometida al régimen especial de las agrupaciones de interés económico, españolas y europeas, de uniones temporales de empresas o regímenes análogos a ambos. (…) 3. Se entenderá por entidad dependiente aquella que sea residente en territorio español sobre la que la entidad dominante posea una participación que reúna los requisitos contenidos en las letras b) y c) del apartado anterior, así como los establecimientos permanentes de entidades no residentes en territorio español respecto de las cuales una entidad cumpla los requisitos establecidos en el apartado anterior. (…) 4. No podrán formar parte de los grupos fiscales las entidades en las que concurra alguna de las siguientes circunstancias: (…) d) Que al cierre del período impositivo se encuentre en la situación patrimonial prevista en el artículo 363.1.e) del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, de acuerdo con sus cuentas anuales, aun cuando no tuvieran la forma de sociedades anónimas, a menos que a la conclusión del ejercicio en el que se aprueban las cuentas anuales esta última situación hubiese sido superada. (…)” Los datos de la consulta afirman que las entidades X e Y cumplen todos los requisitos del artículo 58 de la LIS. Asimismo, de los datos de la consulta parece desprenderse que la entidad H cumple la definición de entidad dominante contenida en el artículo 58.2 de la LIS. Por tanto, la entidad consultante (X) no podría tener la consideración de entidad dominante del grupo fiscal, puesto que para ello es necesario que no dependa de ninguna entidad que reúna los requisitos para ser considerada como tal (artículo 58.2.d) de la LIS). De acuerdo con lo anterior, la entidad H sería la entidad dominante del grupo fiscal, siendo dependientes del mismo las entidades X e Y. No obstante lo anterior, si al cierre de cada período impositivo en que resulte de aplicación el régimen especial de consolidación fiscal, la entidad H se encontrara en la situación patrimonial prevista en el artículo 363.1.e) del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, de acuerdo con sus cuentas anuales, aun cuando no tuvieran la forma de sociedades anónimas, a menos que a la conclusión del ejercicio en el que se aprueban las cuentas anuales esta última situación hubiese sido superada, la entidad H no formará parte del grupo fiscal. En tal caso, tendrá la condición de dominante la entidad X, que formará grupo fiscal con todas aquellas entidades respecto de las cuales se cumplan los requisitos para tender la condición de dependientes. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.