Se puede aplicar el régimen especial de escisión si la operación es proporcional y tiene motivos económicos válidos

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V0266-17 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 01/02/2017 Normativa Ley 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades, art: 76 y 89. Descripción de hechos La entidad consultante A, es una sociedad limitada cuyo capital social pertenece a un grupo familiar integrado por la madre con un 57,61% de participación y que a su vez es administradora única, y tres hijos con un 14,13% de participación cada uno de ellos. La sociedad tiene como objeto social: ''la construcción de obras públicas y privadas; la promoción, arrendamiento y venta de fincas urbanas''. El grupo familiar desea escindir totalmente la entidad A de forma que sean beneficiarias de sus activos y pasivos tres sociedades de nueva (o reciente) creación, cuyo valor de mercado sería aproximadamente igual. Todas las sociedades beneficiarias seguirían estando gestionadas por la madre y a cada una de ellas se les asignaría un conjunto de bienes y derechos compuesto por: -Inmuebles rústicos y urbanos cedidos en arrendamiento. -Inmuebles vinculados a la actividad de promoción inmobiliaria. Como consecuencia de la escisión total, los socios mantendrían, en todas y cada una de las sociedades beneficiarias, una participación idéntica a la que tenían en la entidad A. Esta organización está motivada por la necesidad de: -Planificar y simplificar el relevo generacional, dejando organizada, en su caso, la sucesión mortis causa de la madre y evitando o atenuando los posibles conflictos futuros asociados a dicha sucesión. -Posibilitar la gestión, el desarrollo e inversión separada de cada una de las sociedades beneficiarias de la escisión. En el futuro, la madre tiene previsto ordenar la transmisión de las participaciones a los hijos de forma que cada uno de estos reciba la totalidad de las participaciones, exclusivamente, en una sola de las citadas sociedades beneficiarias. Para lograr este objetivo: -La madre testaría a favor de cada uno de sus hijos su participación en una sola de las sociedades beneficiarias. -Y, en vía mortis causa, legaría a cada hijo las participaciones que tienen los otros dos hijos (hermanos) en la sociedad en la que se le quiere reconocer la total participación (legado de cosa ajena). En otras palabras, mediante el legado de cosa ajena cada hijo adquiriría el 100% de la sociedad en la que participaba mayoritariamente y cedería su participación minoritaria en las otras dos sociedades. Como resultado cada hijo tendría el 100% de una de las tres sociedades beneficiarias de la escisión. Cuestión planteada Si puede aplicarse a la operación de reorganización descrita el régimen fiscal especial regulado en el capítulo VII del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades. Contestación completa El capítulo VII del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades, regula el régimen fiscal especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea. Al respecto, el artículo 76.2 de la Ley establece que: ‘’2. 1.º Tendrá la consideración de escisión la operación por la cual: a) Una entidad divide en dos o más partes la totalidad de su patrimonio social y los transmite en bloque a dos o más entidades ya existentes o nuevas, como consecuencia de su disolución sin liquidación, mediante la atribución a sus socios, con arreglo a una norma proporcional, de valores representativos del capital social de las entidades adquirentes de la aportación y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.’’ En este sentido, los artículos 69, 73 y siguientes de la Ley 3/2009 establecen, desde un punto de vista mercantil, el concepto y los requisitos de las operaciones de escisión total. En concreto, el artículo 69 define la escisión total como “la extinción de una sociedad, con división de todo su patrimonio en dos o más partes, cada una de las cuales se transmite en bloque por sucesión universal a una sociedad de nueva creación o es absorbida por una sociedad ya existente, recibiendo los socios un número de acciones, participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva participación en la sociedad que se escinde”. En consecuencia, si el supuesto de hecho al que se refiere la consulta, se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en los citados artículos de la normativa mercantil, cumplirá, en principio, las condiciones establecidas en la LIS para ser considerada como una operación de escisión total a que se refiere el artículo 76 de la LIS. No obstante, el apartado 2.2º del artículo 76 de la LIS, señala que “en los casos en que existan dos o más entidades adquirentes, la atribución a los socios de la entidad que se escinde de valores representativos del capital de alguna de las entidades adquirentes en proporción distinta a la que tenían en la que se escinde requerirá que los patrimonios adquiridos por aquellas constituyan ramas de actividad”. Puesto que, tal y como se desprende del escrito de consulta, la operación descrita es una operación de escisión total proporcional, no será necesario que los patrimonios segregados constituyan ramas de actividad, por lo que a la operación de escisión total proyectada podrá aplicarse el régimen especial del capítulo VII del título VII de la LIS. Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS según el cual: “2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.” Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen general establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones. Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial. En el escrito de consulta se indica que la operación de reestructuración se realiza con la finalidad de planificar y simplificar el relevo generacional, dejando organizada, en su caso, la sucesión mortis causa de la madre y evitando o atenuando los posibles conflictos futuros asociados a dicha sucesión, posibilitar la gestión, el desarrollo e inversión separada de cada una de las sociedades beneficiarias de la escisión. Adicionalmente, vía testamentaria, cada hijo heredaría las participaciones de una sociedad beneficiaria. Estos motivos pueden considerarse válidos a efectos del cumplimiento de lo previsto en el artículo 89.2 de la LIS. La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otras circunstancias no mencionadas, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.