Se puede aplicar la reducción del artículo 23 de la LIS a las rentas por cesión de know-how

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V4232-16 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 03/10/2016 Normativa Ley 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades, art: 23 Descripción de hechos La entidad consultante A, es una entidad que se dedica a la mejora de la productividad mediante el desarrollo e implantación de innovadoras herramientas, fórmulas y procedimientos propios a partir del concepto "Lean Manufacturing", originario del sector del automóvil. Como consecuencia de esta actividad la entidad ha desarrollado un know-how que está formado por un conjunto estructurado y concreto de herramientas y procedimientos que permiten mejorar la productividad de una empresa. La entidad A es la dominante de dos filiales B y C, desarrollan la misma actividad que A, pero es esta última la propietaria y desarrolladora del know-how descrito. Con el fin de que las filiales puedan proceder a la implantación del método desarrollado frente a terceros clientes, precisan disponer de dicho know-how. Para ello se suscribirán los correspondientes contratos, mediante los cuales A realizará la cesión del activo intangible (know-how) de forma temporal - de cinco años prorrogables anualmente-. En estos contratos se estipula que la consultante no intervendrá en la aplicación del intangible cedido, ni quedará obligado por el resultado que produzca la aplicación del mismo. En este sentido, se aclara que el pago de las cuantías por dicha cesión (cantidad inicial más regalía anual en función de las ventas netas vinculadas a la aplicación del intangible), no estará vinculado al resultado de la cesión (si se aplica con éxito o no), y no incluye servicios de asistencia técnica, mantenimiento o ningún otro tipo de prestación accesoria. Se aclara que el único propietario del intangible es A. Los resultados que puedan derivarse de la utilización del know-how cedido nunca se materializarán en la entrega de bienes o prestación de servicios que generen gastos deducibles en la cedente. La entidad cedente dispone de los registros contable necesarios para poder determinar los ingresos y gastos, directos e indirectos, correspondientes a los activos objeto de cesión. Cuestión planteada 1. Si la consultante puede aplicar la reducción prevista en el artículo 23 de la LIS a la parte de las rentas obtenidas por la cesión del know-how. 2. Si es posible la aplicación de la citada reducción en la base imponible estando la cedente y las cesionarias vinculadas entre sí. Contestación completa En relación con la aplicación del artículo 23 de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre (BOE de 28 de noviembre), del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), el mismo dispone que: ‘’ 1. Las rentas procedentes de la cesión del derecho de uso o de explotación de patentes, dibujos o modelos, planos, fórmulas o procedimientos secretos, de derechos sobre informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas, tendrán derecho a una reducción en la base imponible en el porcentaje que resulte de multiplicar por un 60 por ciento el resultado del siguiente coeficiente: a) En el numerador, los gastos incurridos por la entidad cedente directamente relacionados con la creación del activo, incluidos los derivados de la subcontratación con terceros no vinculados con aquella. Estos gastos se incrementarán en un 30 por ciento, sin que, en ningún caso, el numerador pueda superar el importe del denominador. b) En el denominador, los gastos incurridos por la entidad cedente directamente relacionados con la creación del activo, incluidos los derivados de la subcontratación y, en su caso, de la adquisición del activo. En ningún caso se incluirán en el coeficiente anterior gastos financieros, amortizaciones de inmuebles u otros gastos no relacionados directamente con la creación del activo. La reducción prevista en este apartado también resultará de aplicación en el caso de transmisión de los activos intangibles referidos en el mismo, cuando dicha transmisión se realice entre entidades que no tengan la condición de vinculadas. 2. Para la aplicación de la reducción prevista en el apartado anterior deberán cumplirse los siguientes requisitos: a) Que el cesionario utilice los derechos de uso o de explotación en el desarrollo de una actividad económica y que los resultados de esa utilización no se materialicen en la entrega de bienes o prestación de servicios por el cesionario que generen gastos fiscalmente deducibles en la entidad cedente, siempre que, en este último caso, dicha entidad esté vinculada con el cesionario. b) Que el cesionario no resida en un país o territorio de nula tributación o calificado como paraíso fiscal, salvo que esté situado en un Estado miembro de la Unión Europea y el contribuyente acredite que la operativa responde a motivos económicos válidos y que realice actividades económicas. c) Cuando un mismo contrato de cesión incluya prestaciones accesorias de servicios deberá diferenciarse en dicho contrato la contraprestación correspondiente a los mismos. d) Que la entidad disponga de los registros contables necesarios para poder determinar los ingresos y gastos directos correspondientes a los activos objeto de cesión. 3. En el caso de cesión de activos intangibles, a los efectos de lo dispuesto en este artículo, con independencia de que el activo esté o no reconocido en el balance de la entidad, se entenderá por rentas la diferencia positiva entre los ingresos del ejercicio procedentes de la cesión del derecho de uso o de explotación de los activos y las cantidades que sean deducidas en el mismo por aplicación del artículo 12.2 de esta Ley, y por aquellos gastos del ejercicio directamente relacionados con el activo cedido. 4. Esta reducción deberá tenerse en cuenta a efectos de la determinación del importe de la cuota íntegra a que se refiere el artículo 31.1.b) de esta Ley. 5. En ningún caso darán derecho a la reducción las rentas procedentes de la cesión del derecho de uso o de explotación, o de la transmisión, de marcas, obras literarias, artísticas o científicas, incluidas las películas cinematográficas, de derechos personales susceptibles de cesión, como los derechos de imagen, de programas informáticos, equipos industriales, comerciales o científicos, ni de cualquier otro derecho o activo distinto de los señalados en el apartado 1. (…)”. De acuerdo con los hechos manifestados en el escrito de consulta, la consultante tiene como actividad principal la mejora de la productividad mediante el desarrollo e implantación de innovadoras herramientas, fórmulas y procedimientos propios a partir del concepto “Lean Manufacturing”. Siguiendo la jurisprudencia del Tribunal Supremo (entre otras, sentencias de 30 de mayo de 2002; de 19 de diciembre de 2002 o de 25 de febrero de 2000) el know- how se puede definir como “el complemento de lo que un industrial no puede saber por el sólo examen del producto y el mero conocimiento de la técnica”. Doctrinalmente, el “know-how” o las “informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas” ha sido definido como una información de carácter industrial, comercial o científico, nacida de experiencias previas, que tienen aplicaciones prácticas en la explotación de una empresa y, de cuya comunicación puede derivarse un beneficio económico. En virtud de los contratos de cesión o licencia de know-how, una de las partes se obliga a comunicar a la otra parte sus conocimientos y experiencias específicos, no revelados al público, de manera que pueda utilizarlos por su cuenta, sin que el cedente o licenciante intervenga en el uso que el cesionario o licenciatario haga de la información suministrada. Por su parte, siguiendo la jurisprudencia del TS “por asistencia técnica se entiende la ayuda especializada que el comerciante o industrial recibe de un tercero para la mejor realización de la actividad que le incumbe. La asistencia técnica puede tener lugar a través de muy diversas prestaciones; (…) puede consistir en la asunción de una fase (o de parte de una fase) del proceso por quien la presta (…)”. Más particularmente se define como una modalidad atípica del contrato de arrendamiento de obra o servicios regulado en el artículo 1544 del Código Civil en virtud del cual “en el arrendamiento de obras o servicios, una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar a la otra un servicio por precio cierto.” En efecto, en virtud de dicho contrato una de las partes se obliga, apoyada en los conocimientos usuales de su profesión, a hacer ella misma una obra o a prestar algún servicio para la otra parte, quedando por tanto sometida a una obligación de resultado. Con arreglo a lo anterior, la cesión de derechos sobre informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas (know-how) quedaría subsumida en el presupuesto de hecho contenido en el apartado 1 del artículo 23 de la LIS. En el supuesto concreto planteado, en la medida en que las informaciones objeto del contrato de cesión constituyen informaciones relativas a experiencias industriales, dichas informaciones tendrían la consideración de know-how, por lo que los ingresos derivados de la cesión de su uso podrían acogerse a la reducción prevista en el artículo 23 de la LIS, en la medida en que, de acuerdo con los hechos manifestados en el escrito de la consulta, parecen cumplirse los requisitos exigidos para aplicar el citado incentivo fiscal. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.