Una sociedad puede ser entidad dominante de un grupo de entidades de IVA aunque su socio mayoritario sea un FCR

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V2171-22 Órgano SG de Impuestos sobre el Consumo Fecha salida 17/10/2022 Normativa Ley 37/1992 art. 163-quinquies Descripción de hechos La entidad consultante es sociedad cabecera de un grupo industrial dedicado a la fabricación de suministros para odontología. Tiene como socio mayoritario a un fondo de capital riesgo, establecido en territorio de aplicación del Impuesto. Cuestión planteada Si la entidad consultante puede acogerse al Régimen Especial de Grupo de Entidades previsto en la Ley del Impuesto sobre el Valor Añadido como entidad dominante. Contestación completa 1.- El régimen especial del grupo de entidades se regula en los artículos 163 quinquies a 163 nonies de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido (BOE de 29 de diciembre), estando recogido su desarrollo reglamentario en el Capítulo VII del Título VIII del Reglamento del Impuesto, aprobado por Real Decreto 1624/1992, de 29 de diciembre (BOE de 31). El artículo 163 quinquies de la Ley 37/1992, en la redacción dada por la Ley 28/2014, de 27 de noviembre, en vigor desde 1 de enero de 2015, establece los requisitos subjetivos del régimen. En este sentido, el apartado uno de dicho precepto establece lo siguiente: “Uno. Podrán aplicar el régimen especial del grupo de entidades los empresarios o profesionales que formen parte de un grupo de entidades. Se considerará como grupo de entidades el formado por una entidad dominante y sus entidades dependientes, que se hallen firmemente vinculadas entre sí en los órdenes financiero, económico y de organización, en los términos que se desarrollen reglamentariamente, siempre que las sedes de actividad económica o establecimientos permanentes de todas y cada una de ellas radiquen en el territorio de aplicación del Impuesto. Ningún empresario o profesional podrá formar parte simultáneamente de más de un grupo de entidades.” Con dicho planteamiento general, los apartados dos y tres del mismo precepto legal definen específicamente qué se considera como entidad dominante y como entidad dependiente, respectivamente, señalando a tales efectos los siguientes requisitos: “Dos. Se considerará como entidad dominante aquella que cumpla los requisitos siguientes a) Que tenga personalidad jurídica propia. No obstante, los establecimientos permanentes ubicados en el territorio de aplicación del Impuesto podrán tener la condición de entidad dominante respecto de las entidades cuyas participaciones estén afectas a dichos establecimientos, siempre que se cumplan el resto de requisitos establecidos en este apartado. b) Que tenga el control efectivo sobre las entidades del grupo, a través de una participación, directa o indirecta, de más del 50 por ciento, en el capital o en los derechos de voto de las mismas. c) Que dicha participación se mantenga durante todo el año natural. d) Que no sea dependiente de ninguna otra entidad establecida en el territorio de aplicación del Impuesto que reúna los requisitos para ser considerada como dominante. No obstante lo previsto en el apartado uno anterior, las sociedades mercantiles que no actúen como empresarios o profesionales, podrán ser consideradas como entidad dominante, siempre que cumplan los requisitos anteriores. Tres. Se considerará como entidad dependiente aquella que, constituyendo un empresario o profesional distinto de la entidad dominante, se encuentre establecida en el territorio de aplicación del Impuesto y en la que la entidad dominante posea una participación que reúna los requisitos contenidos en las letras b) y c) del apartado anterior. En ningún caso un establecimiento permanente ubicado en el territorio de aplicación del Impuesto podrá constituir por sí mismo una entidad dependiente.”. La aplicación del régimen especial en territorio de aplicación del Impuesto requiere la existencia de una entidad dominante establecida en territorio de aplicación del Impuesto. Esta entidad, por expreso mandato legal, debe tener personalidad jurídica propia. Del escrito de consulta resulta que la consultante está mayoritariamente participada por un fondo de capital riesgo. Las entidades de capital-riesgo se encuentran reguladas en la Ley 22/2014, de 12 de noviembre, por la que se regulan las entidades de capital-riesgo, otras entidades de inversión colectiva de tipo cerrado y las sociedades gestoras de entidades de inversión colectiva de tipo cerrado, y por la que se modifica la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva. El artículo 3 de dicha Ley señala que las entidades de capital-riesgo (ECR) podrán adoptar la forma de sociedad de capital riesgo (SCR) o de fondos de capital-riesgo (FCR). El artículo 30.1 de dicho texto legal define los FCR de la siguiente forma: “1. Los FCR son patrimonios separados sin personalidad jurídica, pertenecientes a una pluralidad de inversores, cuya gestión y representación corresponde a una sociedad gestora, que ejerce las facultades de dominio sin ser propietaria del fondo. Sus actividades, principal y complementarias, son las previstas, con carácter general, para las entidades de capital-riesgo definidas en los artículos 9 y 10 y corresponde a la sociedad gestora su realización.”. De acuerdo con dicho precepto legal los FCR carecen de personalidad jurídica por lo que, en ningún caso, podrán tener la condición de entidad dominante de un régimen de grupo de entidades y ello con independencia de que pudieran tener la condición de empresario o profesional a efectos del Impuesto sobre el Valor Añadido. Una vez determinado que el FCR que mantiene una participación mayoritaria sobre la entidad consultante no puede ostentar la condición de entidad dominante procede analizar si la propia entidad consultante podría detentar dicha posición. La respuesta debe ser afirmativa pues la entidad consultante no es, a su vez, entidad dependiente de ninguna entidad establecida en territorio de aplicación del Impuesto que cumpla los requisitos para ser entidad dominante. Por tanto, puede concluirse que cumpliendo los requisitos previstos en el artículo 163 quinquies de la Ley 37/1992 anteriormente citado la entidad consultante podrá ser considerada como entidad dominante de un grupo de entidades. 2.- Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.