La escisión financiera puede acogerse al régimen especial si se cumplen los requisitos de participación mayoritaria y motivos económicos válidos

SECRETARÍA DE ESTADO DE HACIENDA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consultas Vinculantes Documento 1 de 1 Documento seleccionado Nº de consulta V2895-17 Órgano SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas Fecha salida 13/11/2017 Normativa LIS, Ley 27/2014, arts: 76.2.1ºc) y 89.2 Descripción de hechos La entidad consultante, es una sociedad holding, cuyos accionistas son personas físicas que tiene por objeto la participación y dirección de forma directa o indirecta en un conglomerado de entidades cuyo objeto está vinculado fundamentalmente a dos actividades, una de carácter educativo y otra de naturaleza inmobiliaria. La actividad de carácter educativo atraviesa un proceso de crecimiento e internacionalización. A su vez la actividad inmobiliaria va requiriendo mayor dedicación de recursos materiales y humanos, y presenta oportunidades de negocios conjuntos con otras empresas del sector. La entidad consultante pretende efectuar una operación de reestructuración consistente en la escisión de sus activos, aportando las participaciones de las sociedades que ostenta la mayoría del capital social y que tienen por objeto la actividad inmobiliaria a una entidad de nueva creación, o preexistente pero de los mismos socios y con los mismos porcentajes de participación que tienen en la sociedad que se escinde, atribuyendo a los actuales socios proporcionalmente las participaciones de la sociedad receptora de aquéllas. De esta forma, los mismos socios y en los mismos porcentajes en los que ahora son propietarios de la entidad consultante, pasarían a ser propietarios de dos sociedades Holdings, la entidad consultante en cuyo activo se mantendría las participaciones de las sociedades vinculadas a la actividad de enseñanza, y la entidad NEWCO1 que sería la cabecera de otro grupo de entidades dedicadas al sector inmobiliario, pudiéndose plantear en un futuro una fusión por absorción de todas las entidades en una única sociedad inmobiliaria. Los motivos económicos que impulsan la realización de esta operación de reestructuración son: -Mejorar la gestión de cada actividad especializándose cada sociedad holding y las personas llamadas a dirigirlo en su sector respectivo de actividad. -Independizar las decisiones de inversión de cada grupo o empresa holding. -Desvincular tanto la actividad de enseñanza del riesgo empresarial y reputacional derivados de la actividad inmobiliaria como, desvincular las inversiones inmobiliarias del posible riesgo del grupo dedicado a la actividad de enseñanza. -Facilitar en el futuro el relevo generacional en la dirección de los dos nuevos grupos holdings así como la distribución hereditaria de las personas físicas propietarias de éstos. Cuestión planteada Si la operación descrita se podría acoger al régimen fiscal especial previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades. Contestación completa El capítulo VII del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre del Impuesto sobre Sociedades (en adelante LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea. Al respecto, el artículo 76.2.1ºc) de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, considera escisión, la operación por la cual “una entidad segrega una parte de su patrimonio social, constituida por participaciones en el capital de otras entidades que confieran la mayoría del capital social de éstas, y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, manteniendo en su patrimonio al menos participaciones de similares características en el capital de otra u otras entidades o bien una rama de actividad, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de estas últimas, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones, reduciendo el capital social y las reservas en la cuantía necesaria y, en su caso, una compensación en dinero en los términos de la letra a) anterior.” A tales efectos, con arreglo a lo establecido en el apartado 4 del mismo artículo 76 de la LIS, se entenderá por rama de actividad “el conjunto de elementos patrimoniales que sean susceptibles de constituir una unidad económica autónoma determinante de una explotación económica, es decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios. Podrán ser atribuidas a la sociedad adquirente las deudas contraídas para la organización o el funcionamiento de los elementos que se traspasan”. En este sentido, la delimitación de los supuestos que constituyen una escisión parcial susceptible de ampararse en el régimen fiscal especial (rama de actividad, cartera de control) debe partir de la concurrencia, como mínimo, de los requisitos exigidos en la normativa mercantil. Desde esta perspectiva el patrimonio segregado debe estar constituido por participaciones mayoritarias en una o varias entidades. Igualmente, resulta necesario que el patrimonio que permanece en sede de la entidad escindida esté constituido al menos por participaciones mayoritarias en otra u otras entidades, o bien por una rama de actividad. Cumpliéndose esta circunstancia, la operación de escisión financiera planteada podrá acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VII del título VII de la LIS. La entidad consultante plantea la segregación de las participaciones mayoritarias de varias entidades que tienen por objeto la actividad inmobiliaria a una entidad de nueva creación NEWCO1, manteniendo los socios de la consultante participaciones en la entidad beneficiara con la misma proporción que tienen en aquella. La entidad consultante mantendrá en su patrimonio las participaciones de las sociedades vinculadas a la actividad de la enseñanza, aunque nada dice el consultante si estas son participaciones mayoritarias o no. En consecuencia, la operación de escisión financiera planteada podría acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VII del título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades en la medida en que la entidad consultante mantuviera en su patrimonio participaciones mayoritarias en las sociedades dedicadas a la actividad de enseñanza. Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS según el cual: “2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.” Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen general establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones. Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial. En el escrito de consulta se indica que los motivos económicos que impulsan la realización de esta operación de reestructuración son: - Mejorar la gestión de cada actividad especializándose cada sociedad holding y las personas llamadas a dirigirlo en su sector respectivo de actividad. - Independizar las decisiones de inversión de cada grupo o empresa holding. - Desvincular tanto la actividad de enseñanza del riesgo empresarial y reputacional derivados de la actividad inmobiliaria como, desvincular las inversiones inmobiliarias del posible riesgo del grupo dedicado a la actividad de enseñanza. - Facilitar en el futuro el relevo generacional en la dirección de los dos nuevos grupos holdings así como la distribución hereditaria de las personas físicas propietarias de éstos. Estos motivos pueden considerarse válidos a los efectos del artículo 89.2 de la LIS. La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otras circunstancias no mencionadas, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada. Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.